Текст книги "Покупка и продажа бизнеса в России"

Автор книги: А. Пушкина

Соавторы: К. Гришин
сообщить о нарушении

Текущая страница: 14 (всего у книги 17 страниц)

Среди государственных органов, чьи реестры доступны, наиболее ценны сведения из налоговых и таможенных органов.

Налоговые органы. Информацию о любом юридическом лице можно запросить из налогового органа. Согласно статье 6 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» сведения и документы в Едином государственном реестре юридических лиц являются открытыми и общедоступными. Выдаваться из реестра могут как выписки, так и копии соответствующих документов.

Не выдаются сведения о номере, дате выдачи и об органе, выдавшем паспорт, а также сведения о банковских счетах юридических лиц.

Согласно статье 5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в реестре содержатся следующие сведения:

● наименование;

● адрес;

● учредители (участники) юридического лица;

● учредительные документы;

● размер уставного капитала;

● фамилия, имя, отчество и должность директора, а также его паспортные данные;

● лицензии, полученные юридическим лицом;

● филиалы и представительства;

● ИНН/КПП и дата постановки на учет;

● коды по ОКВЭД;

● номер и дата регистрации юридического лица в качестве страхователя в территориальных органах Пенсионного фонда РФ и Фонда социального страхования РФ, в территориальном фонде обязательного медицинского страхования;

● банковские счета.

Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии. Согласно пункту 4 статьи 131 ГК орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимость, обязан предоставлять информацию о произведенной регистрации и зарегистрированных правах любому лицу. Он предоставляется в любом органе, осуществляющем регистрацию недвижимости, независимо от места совершения регистрации.

Согласно пункту 1 статьи 7 Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» орган, осуществляющий государственную регистрацию прав, обязан предоставлять сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре прав, о любом объекте недвижимости. Выписки из Единого государственного реестра прав содержат:

● описание объекта недвижимости;

● зарегистрированные права на него;

● ограничение (обременение) прав;

● сведения о существующих на момент выдачи выписки правопритязаниях и заявленных в судебном порядке правах требования в отношении объекта недвижимости.

Существует множество реестров, которые носят отраслевой характер: реестр по кредитным учреждениям, по организациям розничной торговли, организациям, работающим в сфере ценных бумаг, и т. д. Так, если организация осуществляет внешнеэкономическую деятельность, информация о ней содержится и у таможенных органов.

Таможенные органы. Согласно пункту 3 статьи 387 Таможенного кодекса РФ доступ к имеющейся у таможенных органов документированной информации могут получить любые организации, но лишь в отношении себя.

Таможенные органы накапливают информацию, включающую следующие сведения:

● учредители организации;

● государственная регистрация организации;

● состав имущества;

● открытые банковские счета;

● деятельность в сфере внешнеэкономической деятельности;

● место нахождения организации;

● постановка на учет в налоговом органе и ИНН;

● платежеспособность лиц, включенных в реестры лиц, осуществляющих деятельность в области таможенного дела.

Второй способ сбора информации. Это подача запроса от миноритарного акционера. Несмотря на то что миноритарий может в дальнейшем и не участвовать в самой сделке по покупке бизнеса, привлечение его на свою сторону не вызывает сложностей. Тем более что самим миноритарным акционерам (если они вообще останутся после слияния или поглощения) выгодно наладить тесные отношения с будущим владельцем контрольного пакета.

Как правило, такие акционеры пассивны в деятельности общества. Существенно влиять на работу организации они не могут, а вот потребовать документы общества в соответствии со статьями 89, 91 Федерального закона «Об акционерных обществах» они вправе. Требовать предоставления документов могут также не сами акционеры, а их представители по доверенности. Таким образом, возможность получить вторым способом информацию становится для покупателя более доступной.

Акционер может узнать сведения из реестра акционеров, данные об эмитенте, его учредителях, о размере уставного капитала общества. Все это можно затребовать у реестродержателя, владея пакетом всего лишь от 1 % акций. Возможность использования миноритарием такого источника информации предоставлена нормой подпункта 7.9.1 положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. № 27.

Согласно пункту 1 статьи 91 Федерального закона «Об акционерных обществах» общество обязано обеспечить акционерам доступ к следующим документам:

● договор о создании общества;

● устав общества;

● документ о государственной регистрации общества;

● документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе;

● внутренние документы общества;

● положение о филиале или представительстве общества;

● годовые отчеты;

● документы бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности;

● протоколы общих собраний акционеров;

● отчеты независимых оценщиков;

● списки аффилированных лиц общества;

● списки лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров;

● проспекты эмиссии, ежеквартальные отчеты эмитента и иные документы и др.

Единственным исключением по доступу к документам является ограничение возможности получения акционерами документов бухгалтерского учета и протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа. Такая возможность предоставляется лишь акционерам, имеющим в совокупности не менее 25 % голосующих акций общества.

Третий способ сбора информации. Еще одним источником информации являются данные, полученные от государственных органов после проведения внеочередных «заказных» проверок, если они были связаны с выемкой документов или истребованием копий корпоративных и финансово-хозяйственных документов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 23 НК РФ налогоплательщик обязан предоставить налоговому органу необходимую информацию и документы в случаях и порядке, предусмотренных кодексом. В случае если документы не предоставляются организацией добровольно, выемка документов производится принудительно. Причем если копий документов недостаточно или оригиналы могут быть уничтожены, скрыты или исправлены, налоговый орган может изъять подлинные документы на основании пункта 8 статьи 94 НК РФ.

Еще одним видом получения документов может быть проверка милиции. Согласно пункту 4 статьи 11 Закона РФ «О милиции» ей предоставляется право получать от граждан и должностных лиц необходимые объяснения, сведения, справки, документы и копии с них.

Контрольно-надзорные органы вправе получать от организаций информацию и документы в рамках возложенных на них обязанностей. Но в такой ситуации есть возможность противоборствовать такому получению документов.

Любая выемка должна производиться на основании мотивированного постановления должностного лица, учитывая то, что оно должно быть утверждено его руководителем (ст. 25 Закона «О милиции», ст. 94 НК).

Сам объем выемки ограничен целью проводимой проверки. Могут быть изъяты только те документы, которые имеют к существу проверки непосредственное отношение. Таким образом, кроме документов, уполномочивающих государственные органы на производство выемки, изымаемые документы должны соответствовать существу проверки.

Четвертый способ сбора информации. Получить новые документы об организации можно в рамках судебного процесса. Причем нет необходимости участвовать в самом процессе, достаточно установить в нем связь с оппонентом. Факт наличия у организации спора – негативный фактор, связанный с риском. И с таким оппонентом все равно придется налаживать тесные контакты, чтобы риск должным образом оценить.

Если подать исковое заявление (пусть и по вымышленным основаниям), то можно легально истребовать через суд важные документы и информацию об организации. Это позволяют нормы пункта 2 статьи 57 ГПК и пункта 4 статьи 66 АПК. Единственное, что необходимо будет доказать, – документы не могут быть получены стороной по делу самостоятельно и они необходимы для рассмотрения дела в суде. Так, в судебном процессе можно получить полный реестр акционеров или последний бухгалтерский баланс.

Иные способы сбора информации. Есть еще несколько способов, которые могут помочь организации со сбором сведений о приобретаемом бизнесе и его владельце. Можно провести определенную работу с партнерами и контрагентами приобретаемой организации. Они могут предоставить как саму информацию, так и копии документов (договоров, счетов, платежных поручений и др.).

Продуктивным является запрос информации в коммерческие организации, которые специализируются на ведении собственных информационных реестров, при условии что их выписки будут являться доказательствами и принимаются арбитражными судами. У них получить можно следующие сведения:

● идентификационную информацию;

● о государственной регистрации;

● об уставном капитале;

● контактную адресную информацию;

● о заявленных видах деятельности;

● о собственниках;

● о руководстве;

● о банковских счетах;

● краткие сведения о налоговой дисциплине;

● о дате имеющегося последнего бухгалтерского баланса;

● выборочные показатели бухгалтерской отчетности;

● об участии организации как собственника в других юридических лицах;

● краткую информацию об участии во внешнеэкономической деятельности;

● о факте наличия в производстве арбитражного суда дела о банкротстве;

● о недвижимости Москвы в собственности или аренде.

После получения независимой информации о бизнесе и его владельце представление о характере и условиях будущей сделки становится более реальным. Перед серьезными переговорами необходимо четко представлять предмет намечающейся сделки.

На долю в «Уралкалий» претендуют одна из крупнейших мировых горнодобывающих компаний Rio Tinto и крупнейшая компания в отрасли по производству калийных удобрений Potash Corp. Подробности не сообщаются. Иностранным акционерам может быть продано 10–15 % акций «Уралкалия» (Слияния и Поглощения. 2010. 27 авг.).

Перед структурированием самой сделки проводится due diligence организации. Всестороннее исследование информации о приобретаемом бизнесе необходимо проводить после подтверждения серьезных намерений сторон в отношении сделки, но до совершения каких-либо конкретных шагов. Due diligence – это и есть самый первый шаг, который показывает риски и отвечает на вопрос: стоит ли вообще идти дальше?

ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ

Если факты, полученные в результате оценки, не согласуются с теорией, то ими следует пренебречь (закон Мейера).

Особенность due diligence состоит в том, что все документы запрашиваются у продавца и им предоставляются, либо он дает письменные объяснения о причинах отсутствия того или иного документы. Консультанты, специалисты на этом этапе работают по заказу покупателя бизнеса, но по документам продавца (основные цели всестороннего анализа бизнеса).

Конечно, перед специалистами ставятся более конкретные задачи в рамках этих целей. Задачи будут определять время, объем документов, количество специалистов, необходимых для проведения работы по анализу организации.

Конкретными целями проведения анализа могут быть следующие:

● достоверность предоставляемой информации (финансовые документы, отчетности, долги, убытки, доходы, завышение активов);

● правильность оформления документов;

● правильность и своевременность подачи налоговой и статистической отчетности;

● конкурентные позиции организации на рынке;

● компетентность руководства.

Процесс due diligence можно разделить на четыре условные стадии.

Что же такое юридический анализ в рамках due diligence? Какие вопросы он должен в себя включать и какие, собственно, риски выявлять?

Основные компоненты правовой диагностики организации должны включать в себя корпоративные отношения (потенциально опасные нарушения), такие как создание организации и анализ уставного капитала.

К корпоративным отношениям также относятся:

● оплата уставного капитала «иными вещами»;

● ошибки при оформлении или оплате вклада;

● оплата акций;

● переход прав на акции (доли), а именно возможность отчуждения продавцом, соблюдение корпоративных процедур (одобрение, подтверждение отказа, получение согласия и т. д.) продавцом и покупателем, согласование (или уведомление) сделки с ФАС России, оценка рисков признания сделки недействительной, осуществление расчетов по сделке, учредительные документы организации;

● неверное использование данных оценки.

Основными компонентами правовой диагностики организации являются:

● трудовые отношения (система кадровой документации, профсоюзы, предписания контрольно-надзорных органов);

● отношения в сфере недвижимости;

● земельные отношения (с учетом категории, вида разрешенного использования, специального регулирования сельскохозяйственных земель);

● интеллектуальная собственность (товарный знак, товарная марка, фирменное наименование, лицензии, сертификаты, патенты);

● хозяйственные операции общества (с учетом принципа разумности и существенности: ограничиваем нижний предел);

● экологическое законодательство (минимизация риска остановки производства и экологического гринмэйла со стороны как государственных органов, так бывшего собственника вследствие нарушения законодательства);

● задолженность – кредиторская и дебиторская (проверка должников на платежеспособность, проверка структурирования кредиторской задолженности, риск враждебного поглощения через существенную и неконтролируемую кредиторскую задолженность).

Нередко покупателю, занятому вводом в эксплуатацию имущественного объекта, не предоставляется возможности вести работу по возврату причитающихся платежей. Обязательства дебитором передаются другим лицам (покупателям) для дальнейшего истребования долга. Согласно статье 382 ГК РФ по сделке уступки требования передается право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательств, перешедших к нему, в том числе по договору купли-продажи имущественного комплекса (постановление ФАС Центрального округа от 7.09.2001 г. № А54–1477/01-СII). Согласно пункту 1 статьи 146 и подпункту 1 пункта 1 статьи 248 НК РФ доходы по передаче имущественных прав являются объектами обложения НДС и налогом на прибыль. Однако статья 146 НК РФ доходы по таким операциям предписывает считать объектом налогообложения по ставке 20 % согласно Федеральному закону от 29.05.2002 г. № 57-ФЗ, действие которого распространяется на все взаимоотношения, возникшие с 1 января 2002 г. По нашему мнению, в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 5 НК РФ требование исполнения данного закона может быть возложено на налогоплательщика только с 1 июля 2002 г. При исчислении налога на прибыль данная операция рассматривается как реализация финансовых услуг и учитываются нормы пункт 3 статьи 279 НК РФ. Доход определяется как стоимость имущества, причитающегося продавцу при последующей уступке или прекращении обязательств, который он вправе уменьшить на сумму расходов по приобретению данного права требования долга.

К основным компонентам правовой диагностики организации относятся также наличие судебных споров и возможных претензий со стороны контрагентов (риск оказаться должником, потери недвижимости, банкротства), проверка специфики деятельности организации (соответствие законодательству о лицензировании, таможенному, валютному, антимонопольному и т. п.) и вопросы налогообложения.

ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ

Предметом исследования аналитиков в этом случае оказывается, прежде всего, история создания компании. При этом особую «археологическую» ценность обретают приватизационные «скелеты в шкафу»; иные «обиды», нанесенные государству, интересы которого в соответствующей ситуации охотно защитят правоохранительные органы (если им вовремя помогут добровольцы); почти неизбежные в умеренно крупном бизнесе нарушения правил приобретения акций на баланс; факты административного и иного давления на работников предприятия при осуществлении массированных «директорских скупок»; подписание директорами транзитных компаний договоров купли-продажи акций с превышением полномочий (особенно «популярны» до сих пор все те же сделки с заинтересованностью); нарушения, допущенные при учреждении удерживающих компаний или «покупке готовых фирм», и т. п. (Осипенко О.В. Защита компаний от недружественного поглощения и корпоративного шантажа).

Отдельно следует указать на компоненты правовой диагностики бизнес-объекта. Они включают в себя проверку объекта на наличие:

● прав собственника на него;

● юридической чистоты правоустанавливающих и разрешительных документов на него;

● обременений прав собственника (залог, арест и т. д.);

● претензий со стороны третьих лиц (кредиторы, государственные органы) в его отношении;

● судебных споров в его отношении;

● невозможности его использования в соответствии с целями покупателя.

Так, размер вознаграждения членов совета директоров (пять человек) банка «Российский капитал» (куплен Национальным резервным банком) в 2008 г. вырос по сравнению с 2007-м почти вдвое – с 4,6 млн руб. до 8,04 млн руб., а члены правления (также пять человек) получили на всех 26 млн руб., что выше вознаграждения за 2007 г. на 9,5 млн руб. Как пояснил «Ъ» председатель правления НРБ Михаил Докучаев, скорее всего, общий размер вознаграждений сильно вырос за счет назначения высоких премий бывшим руководством банка «Российский капитал», в частности председателем совета директоров Алексеем Ищенко (Практика применения «золотых парашютов» в качестве выплат уволенным топ-менеджерам компаний).

Сложно ответить на вопрос, какие документы необходимо запросить у продавца. Все зависит от конкретного бизнеса, продавца и поставленных задач. В любом случае это должны быть все учредительные документы. Особое внимание следует обратить на устав общества.

ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ

Работа с уставом на этапе преддоговорных отношений необходима в целях:

● нахождения возможных ограничений в видах деятельности;

● выявления криминальных целей создания;

● понимания, на что и на кого ориентирован устав, выяснения полномочий руководства, порядка назначения и увольнения членов совета директоров;

● выявления имущественных прав участников;

● уяснения механизма наложения права вето на решения, порядка голосования, регламента принятия решений советом директоров, сроков избрания, досрочного переизбрания, созыва экстренного собрания и т. д. (Яскевич В.И. Секьюрити: Организационные основы безопасности фирмы).

ЭКСКЛЮЗИВНОЕ МНЕНИЕ ЭКСПЕРТА

Степанов Д.И., кандидат юридических наук, преподаватель Российской школы частного права

Устав, принимаемый в связи с деятельностью юридического лица – корпоративного образования, в таком случае есть форма, отражающая и закрепляющая содержание (условия) отдельной сделки. При этом к уставу, как и к иным документам, в принципе могли бы применяться общие нормы о сделках, однако, исходя из текущего момента развития корпоративного законодательства, а тем более возможных перспектив его дальнейшего совершенствования, следует отходить от применения таких общих норм, замещая их специальными правилами, отражающими специфику корпорации как субъекта права.

Должна быть запрошена вся документация исполнительных органов, вся внутренняя документация, хозяйственные документы, документы бухгалтерской отчетности, финансовые документы, документы, связанные с проверками общества контрольно-надзорными органами, и др. Результаты их анализа пригодятся и после совершения сделки. В зависимости от его результатов новый собственник вносит в них соответствующие изменения.

ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ

Многие уставы российских юридических лиц содержат своевременно невыявленные опечатки, которые тем не менее могут повлиять на дальнейшую судьбу общества. Чаше всего это касается наименования единоличного исполнительного органа (ЕИО): в одном месте он может называться директором, в другом – генеральным директором. Известны случаи, когда общества подвергались атакам корпоративных шантажистов, которые собирались в судебном порядке доказывать, что сделки от имени общества были заключены неуполномоченным лицом, ведь в уставе должность ЕИО называлась «директор», а в материалах дела регистрирующего органа – «генеральный директор». Подобные разночтения должны подтолкнуть нового собственника к изменению устава, что устранит опасную двусмыслицу (Молотников А.Е. Слияния и поглощения. Российский опыт).

Перед проведением проверки покупаемой организации с привлекаемыми специалистами заключается соглашение о конфиденциальности. Его заключение – обычно обязательное условие продавца перед передачей третьим лицам каких-либо документов по работе организации. Соглашение должно содержать четкие положения об отнесении передаваемой информации к категории конфиденциальной. Лучше предусмотреть положение о том, что конфиденциальные документы помечаются при передаче определенным штампом. Учитываются также обязанности покупателя не разглашать информацию, ставшую ему известной в результате проведения анализа организации. Фиксируется ответственность сторон.

ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ

По многолетним данным мировой статистики, потеря только 20–25 % конфиденциальной информации приводит к почти немедленному, в течение месяца, разорению 65 % компаний, понесших такой урон. Остальные пострадавшие разоряются несколько позже, так как подобный урон компенсировать практически невозможно (Дзлиев М.И. Предпринимателю. Как избежать опасности).

Результат работы специалистов вообще может не попасть в руки продавца. Покупатель может счесть (а именно он обычно является заказчиком таких работ), что результаты исследования дадут ему дополнительные преимущества при переговорах, и в течение определенного времени отказывать продавцу в ознакомлении с ним.

Сама методика проведения проверки не вызывает интереса. В зависимости от конкретного случая она может происходить как в самой проверяемой организации, так и вне ее, в зависимости от того, как решился вопрос о предоставлении документов.

Отчет составляется по известной и заготовленной форме. Объем его зависит от задач, поставленных заказчиком проверки. Клиент может пожелать получить наиболее полную информацию об объекте, тогда отчет может составлять целые тома, или краткий документ на несколько десятков листов, в котором будут содержаться небольшие выкладки по конкретным вопросам покупателя (продавца).

Однако результаты проверки бизнеса не исчерпываются построением и проведением самой схемы приобретения бизнеса. После совершения сделки анализ организации переходит в новую фазу. Претворяются в жизнь планы по развитию приобретенного бизнеса, ведь приходит время отрабатывать вложенные средства.

ЗАО «Северсталь-метиз» закрыло сделку по приобретению 100 % акций британской компании Carrington Wire Limited у Aсertec Holdings Limited.

По словам генерального директора «Северсталь-метиза» О. Наумовой, после завершения сделки компания намерена провести детальный анализ бизнес-процессов, протекающих в Carrington Wire Limited у Aсertec Holdings Limited, и определить дальнейшую стратегию развития по всем направлениям деятельности, конкретные планы по получению синергий. По оценке «Северсталь-метиза», на это понадобится два-три месяца (AK&M. 2006. 11 апр.).

Затраты на проведение процедуры анализа организации могут не порадовать ни продавца, ни покупателя.

ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ

Некоторое представление об издержках поглощения может нам дать неудачная попытка поглощения корпорации Lasmo корпорацией Entreprise Oil (табл. 3) (Рудык Н.Б. Методы защиты от враждебного поглощения).

Таблица 3. Издержки поглощения корпорации Lasmo корпорацией Entreprise Oil, млн ф. ст.

Диагностика нематериальных активов. Нематериальные активы меньше всего относятся к объектам правовой экспертизы. Предметом диагностики с точки зрения права могут быть лишь те активы, которые имеют отражение в бухгалтерском балансе в качестве таковых. Это, как правило, активы, имеющие то или иное материальное выражение и подлежащие в случае нарушения прав собственника защите со стороны государства. К таким активам относятся товарный знак, лицензии организации, сертификаты и патенты на изобретения.

Это те нематериальные активы, которые имеют свое выражение в виде некоего материального носителя. И регулирование оборота такого рода объектов российским законодательством урегулировано. Так, товарный знак можно продать покупателю по отдельному договору купли-продажи. Лицензии продать нельзя, но при покупке бизнеса через приобретение акций они автоматически переходят к продавцу (юридически оставаясь за прежним юридическим лицом, но уже с новым владельцем). Такие активы не без проблем, но могут быть конкретными предметами сделки по приобретению бизнеса. Их можно описать и индивидуализировать. Они подлежат защите со стороны государства в случае нарушения прав собственника третьими лицами.

Но ими список нематериальных активов не исчерпывается. Они уже не находят своего отражения в балансе организации. Имеются большие сложности при оценке их стоимости и контроле перехода к покупателю. Они тем не менее составляют порой существенную часть стоимости организации (см. табл. 4).

Таблица 4. Список нематериальных активов

В налоговом учете к нематериальным активам также относится владение ноу-хау, секретной формулой или процессом (п. 3 ст. 257 НК РФ).

В зависимости от конкретного бизнеса круг таких активов может существенно расширяться. В частности, у ресторана особым нематериальным активом будет его популярность и «раскрученность», а также его шеф-повар.

Сколько же могут стоить нематериальные активы? Точно на этот вопрос не сможет ответить ни один специалист. В большинстве случаев стоимость нематериальных активов может быть оценена не менее чем в одну четвертую стоимости организации, а иногда и до 50 %. В исключительных случаях их стоимость может быть 70 % и более. Все зависит от продаваемого бизнеса и наличия у него нематериальных активов.

Подсчитать стоимость нематериальных активов после определения цены бизнеса не составит большого труда. Из суммы сделки по слиянию или поглощению необходимо вычесть стоимость ее чистых активов за вычетом долговых обязательств организации. Причем эта сумма будет включать в себя стоимость материальных активов, как отраженных, так и не отраженных в балансе. Учитывая, что стоимость нематериальных активов на балансе ничтожно мала по сравнению с их реальной стоимостью, нельзя эти показатели даже приблизительно сравнить.

Дело в том, что балансовая стоимость товарных знаков и торговых марок определяется неверно – по затратной части. Товарный знак, который сам по себе может стоить одну третью часть организации, определяется копеечной суммой на его изготовление, регистрацию и поддержание. Если речь идет о патентах и изобретениях, то, определяя их стоимость также по затратной части, учитываются суммы, выплаченные авторам и разработчикам, но не возможная прибыль от них.

В практике российского бизнеса 99 % активов относятся к материальным: здания, земля, оборудование, товары и т. д. На Западе не только пишут в балансе у нематериальных активов их реальную стоимость, но и учитывают такие активы, как имидж, репутация. В России же нематериальным активом, который отражается в балансе, может быть лишь тот, что зафиксирован на материальном носителе.

Термин «гудвил» определен стандартом BSV–I, принятым в 1988 г. и дополненным в 1991 г. Он стал концентрацией опыта Американского общества оценщиков (ASA) как «доброе имя» (дословный перевод – «добрая воля») компании, т. е. нематериальные активы, которые не выделяются в отчетности компании, но служат реальным источником прибыли.

Вот тут и начинаются разночтения. К понятию «гудвил» можно отнести как одну лишь репутацию и имидж (некоторые эксперты считают, что синонимом этого термина является понятие «деловая репутация организации»), так и полный список факторов. В широком смысле гудвил представляет собой совокупность всех нематериальных факторов, дающих компании конкурентные преимущества.

ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ

Несмотря на то что тема имиджа и репутации стала модной и широко обсуждаемой, хватает людей, которые по-прежнему обманывают и подставляют. Это уже склад характера. А желающих быть обманутыми хватит еще на долгие времена (Серов А. Ломать – не строить: инструкция по развалу бизнеса).

Факторы могут быть позитивными или негативными. В зависимости от наличия первых или вторых факторов гудвил можно разделить на положительный и отрицательный. Отрицательный гудвил может складываться из-за неквалифицированного персонала, неспособности найти общий язык с властями в регионе, недовольства государственных органов, наличия судебных процессов, связей с организованными преступными группами и т. д. Отрицательный гудвил может повлиять на цену бизнеса, но уже в сторону понижения, так как организация не выглядит преуспевающей и успешной, а значит, теряет привлекательность у инвесторов.

Что касается юридической составляющей в диагностике нематериальны активов, то, к сожалению, нормы права касаются лишь регулирования оборота тех из них, права на которые могут быть в установленном порядке зарегистрированы. Такие нематериальные активы, зафиксированные на материальном носителе, могут быть отчуждены (например, продажа товарного знака).

Само понятие «гудвил» имеет экономическую сущность. У организации нет на него права собственности, и собственник бизнеса не может продать его или подарить третьему лицу.

С помощью правовой диагностики можно выявить некоторые факторы, составляющие гудвил, например лояльность акционеров, пресечение недобросовестной конкуренции, текучесть кадров. Можно установить, зарегистрированы ли в должном порядке права на те материальные активы, которые этому поддаются. На этом строго юридическое влияние на гудвил заканчивается. Юридическое сопровождение лишь косвенно сможет помочь передать гудвил вместе с бизнесом новому владельцу.

В США очень распространены различного рода соглашения между бывшим и новым собственником бизнеса. Например, о том, что бывший собственник обязуется не организовывать больше подобный бизнес в течение определенного времени, не работать с бывшими клиентами, не использовать продаваемую маркетинговую стратегию. И эти формы соглашений у них работают. Однако в условиях российских реалий такого рода документы выглядят не более чем слабой защитой интересов покупателя. Такие документы являются скорее письменно зафиксированными джентльменскими соглашениями. Привлечь же нарушителя обещаний к ответственности представляется маловероятным.