Текст книги "Покупка и продажа бизнеса в России"

Автор книги: А. Пушкина

Соавторы: К. Гришин
сообщить о нарушении

Текущая страница: 10 (всего у книги 17 страниц)

Кроме того, выездная налоговая проверка, осуществляемая в связи с реорганизацией или ликвидацией налогоплательщика-организации, плательщика сбора – организации, а также вышестоящим налоговым органом в порядке контроля над деятельностью налогового органа, проводившего проверку, может проводиться независимо от времени проведения предыдущей проверки (ст. 89).

Камеральная проверка включает в себя проверку налоговых отчетов и деклараций, имеющихся в налоговом органе, включая комплект отчетности, сданный налогоплательщиком за последний налоговый период.

Выездные налоговые проверки требуют значительного времени и усложняют процесс составления передаточного акта. Их результаты (в части доначисления налогов и штрафных санкций) должны найти отражение в учете как проинвентаризированные расчеты с бюджетом по налогам и сборам.

Шаг 7:государственная регистрация реорганизации. Финальным и подчас самым сложным в реорганизации является государственная регистрация ее результатов. Как часто бывает на практике, недостаточно оперативно и грамотно реализовать какой-либо бизнес-проект, нужно впоследствии убедить соответствующих чиновников в его законности и добросовестности.

При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, в регистрирующий орган представляются следующие документы:

● заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица установленного образца;

● учредительные документы каждого юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

● решение общего собрания акционеров (участников) о реорганизации юридического лица;

● договор о слиянии или присоединении (реорганизационный договор);

● передаточный акт;

● доказательства уведомления кредиторов;

● документ об уплате государственной пошлины.

Государственную регистрацию создаваемых путем реорганизации юридических лиц осуществляет регистрирующий орган по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц. На это им отводится не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

В результате в Единый государственный реестр юридических лиц налоговым органом при слиянии вносится одновременно две записи – о прекращении деятельности реорганизованного юридического лица и о создании нового как конечного продукта реорганизации; при присоединении – о прекращении деятельности присоединенного юридического лица и о внесении изменений в учредительные документы правопреемника.

При слиянии юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица. При реорганизации в форме присоединения юридическое лицо реорганизовано с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц.

Если реорганизуются два и более юридических лица, комплект документов для государственной регистрации подает одно из реорганизуемых юридических лиц в регистрирующий орган по месту своего нахождения. Место нахождения юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, может отличаться от места нахождения реорганизуемого лица. Дальнейшая государственная регистрация вновь возникшего в результате реорганизации юридического лица осуществляется уже по месту его нахождения.

До момента регистрации правопреемника реорганизуемое юридическое лицо обязано вести бухгалтерский и налоговый учет, выполнять обязанности налогоплательщика и налогового агента. Обязанность по уплате налогов и сборов при реорганизации юридического лица возлагается на его правопреемника независимо от того, были ли известны ему до завершения реорганизации факты и (или) обстоятельства неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанности по уплате налогов и сборов или нет (ст. 50 НК).

Таким образом, правопреемником (правопреемниками) в части исполнения обязанности по уплате налогов и сборов при слиянии является вновь возникшее юридическое лицо, а при присоединении – присоединившее. Кроме того, правопреемник должен уплатить в установленные сроки пени, причитающиеся по перешедшим к нему обязанностям, и штрафы, наложенные на юридическое лицо до реорганизации, или обжаловать соответствующее решение налогового органа в суде.

Юридическое лицо, созданное в результате слияния, должно заново встать на налоговый учет, изготовить печать, получить статистические коды ОКВЭД и встать на учет в государственных внебюджетных фондах. Так как при слиянии и присоединении прекращается деятельность юридических лиц-предшественников, для прекращения их деятельности необходимо снять их с налогового учета и учета во внебюджетных фондах, аннулировать идентификационные коды, закрыть расчетный счет в банке и уничтожить печать.

Итак, процесс реорганизации можно считать успешно завершенным только тогда, когда его инициаторы получают в налоговых органах свидетельство о государственной регистрации нового юридического лица и свидетельство о прекращении деятельности реорганизованного, а также соответствующие выписки из Единого государственного реестра юридических лиц.

Преимущества и недостатки (риски) сделки купли-продажи бизнеса путем реорганизации. Можно обозначить следующие преимущества. Компания-приобретатель получает права на переоформление разрешений и сертификатов, принадлежащих компании-цели.

Компания-приобретатель является правопреемником в отношении хозяйственных договоров компании-цели (в том числе контрактов с поставщиками и покупателями, договоров аренды, тепло-, газа-, водо– и электроснабжения, транспортных и др.). Работники компании-цели автоматически переходят к приобретающей компании.

Все это позволяет в случае приобретения компании сохранить за собой имеющиеся лицензии, а также обеспечить непрерывность производства. Однако у этой модели дружественного приобретения бизнеса есть и недостатки.

ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ

Несмотря на то что и в ГК, и в специальных федеральных законах «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью» основные условия и процедура реорганизации регламентированы достаточно детально, этот инструмент покупки и продажи бизнеса не пользуется большой популярностью в бизнес-кругах (Молотников А.Е. Слияния и поглощения. Российский опыт).

Какие же причины помешали получить этой модели любовь предпринимателей? Во-первых, необходимость соблюдения сложной и длительной юридической процедуры реорганизации, в которой даже опытный корпоративный юрист рискует «сломать себе голову». Речь идет, прежде всего, о необходимости проведения в ходе реорганизации нескольких общих собраний акционеров (участников) общества, участвующих в процедуре слияния и поглощения. Созыв и проведение каждого из них также должны отвечать специальным требованиям корпоративного законодательства.

Во-вторых, особый порядок уведомления акционеров, кредиторов и государственных органов о проводимой реорганизации общества.

В-третьих, получение разрешений антимонопольных органов в случаях, предусмотренных антимонопольным законодательством.

В-четвертых, процедура реорганизации – самый длительный по времени способ приобретения бизнеса. Полный цикл реорганизации на практике занимает от трех-четырех месяцев до полутора лет. Такая растянутость во времени реорганизации связана с необходимостью строгого и последовательного выполнения предусмотренных законом формальных процедур, а также учета и оформления имущества, которое в результате реорганизации меняет своего собственника.

В-пятых, информационная открытость процесса реорганизации. Еще в самом начале реорганизации, когда до завершения объединения общества остается длительное время, ее участники обязаны публично раскрыть информацию о проводимой сделке по слиянию и присоединению. Не надо быть провидцем, чтобы предположить следующее: этой информацией могут воспользоваться в своих интересах конкуренты общества, профессиональные агрессоры, а также иные заинтересованные третьи лица.

В момент реорганизации общество подвержено повышенному риску частичного или полного враждебного поглощения со стороны корпоративных агрессоров или заинтересованных конкурентов. Стратегия реорганизации должна обязательно учитывать этот риск и включать в себя элементы правовой и информационной безопасности. Кроме того, если процедура реорганизации не будет завершена и образование новой структуры не состоится, это негативно скажется на деловой репутации всех участников реорганизации.

В-шестых, появление дополнительных предпринимательских рисков, в частности утрата лицензии, которая теряет юридическую силу и считается аннулированной с момента прекращения деятельности организации в результате реорганизации (ст. 13 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности»). Законодатель лишь предусмотрел обязательное переоформление лицензии при слиянии в случае наличия лицензий на один и тот же вид деятельности у обоих участников слияния.

Наглядным примером является слияние ОАО «Вымпелком-Регион» с ОАО «Вымпелком». Неопределенность с переоформлением лицензий и стала основной причиной того, что длительное время они не могли завершить начатую реорганизацию (Молотников А.Е. Слияния и поглощения. Российский опыт).

В-седьмых, проведение реорганизации может быть чревато дестабилизацией сложившейся системы отношений с контрагентами и партнерами организации, которые не всегда лояльно относятся к принятому решению о реорганизации. На практике можно было наблюдать случаи, когда некоторые поставщики организации на некоторое время «брали паузу» и приостанавливали налаженные договорные отношения, ожидая прояснения ситуации и окончания реорганизации.

В-восьмых, как компания-приобретатель, так и компания-цель должны обеспечить большинство в три четверти для голосования в пользу реорганизации, а также одобрения крупной сделки.

В-девятых, необходимо регистрировать выпуск ценных бумаг создаваемой компании, если она создается в форме акционерного общества.

К основным отрицательным моментам реорганизации как способа приобретения бизнеса следует отнести риск признания реорганизации недействительной и риск существенных финансовых потерь. Реорганизация может быть признана недействительной в случае, если в ходе реализации проекта будут допущены нарушения законодательства, процедуры принятия решений и работы с акционерами, а также порядок уведомления кредиторов о реорганизации. Необходимо обеспечить полное соблюдение всех формальных правил процедуры реорганизации на всех этапах ее проведения.

Право на обращение с иском о признании реорганизации недействительной принадлежит как государственным органам (в частности, налоговым и антимонопольным), так и акционерам общества. Согласно пункту 7 статьи 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционер вправе в судебном порядке потребовать признания решения общего собрания акционеров о проведении слияния или присоединения недействительным при наличии в совокупности следующих условий:

● решение принято с нарушением Федерального закона «Об акционерных обществах» или устава общества (например, несвоевременное извещение или неизвещение акционеров о предстоящем собрании; непредоставление возможности ознакомиться с необходимой информацией; принятие решения меньшим количеством голосов, чем это требуется законом; нарушение при подсчете голосов);

● истец (акционер) не участвовал в общем собрании либо голосовал против принятого решения;

● принятым решением нарушены его права и законные интересы.

Решение общего собрания акционеров может быть обжаловано в течение шести месяцев с момента, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении. Однако есть один важный нюанс: суд с учетом всех обстоятельств вправе оставить обжалуемое решение в силе, если участие акционера в голосовании не могло повлиять на его исход, допущенные нарушения несущественны и акционер не понес никаких убытков. Бремя доказывания этих обстоятельств лежит на ответчике – акционерном обществе.

Аналогичный иск могут предъявить и кредиторы реорганизованного общества, права которых были нарушены в ходе реорганизации, например в случае их неуведомления о принятом решении о реорганизации либо уведомления с нарушением предусмотренных сроков и процедуры.

Риск финансовых потерь связан с тем, что у акционеров возникает право требовать от реорганизуемого общества выкупа принадлежащих им акций (ст. 75 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Это правило направлено на защиту, прежде всего, интересов миноритарных акционеров, которые опасаются ущемления их имущественных интересов в процессе реорганизации.

Миноритарии вправе предъявить требование в течение 45 дней с момента принятия обществом решения о реорганизации. В этом случае у общества возникает обязанность выкупа акций в течение 30 дней с момента предъявления требования акционером. Выкупная цена акций утверждается советом директоров, и сумма выкупа не может превышать 10 % чистых активов общества на дату принятия решения о реорганизации.

На практике нередко бывают случаи, когда миноритарий не согласен с предложенной выкупной ценой акций и обращается с исковым заявлением в арбитражный суд. Адекватная выкупная цена акций будет установлена уже решением суда, для чего в ходе судебного процесса, как правило, привлекается независимый оценщик для определения объективной рыночной стоимости акций.

Кроме того, сохраняется риск предъявления досрочных требований кредиторами, взволнованными известием о реорганизации общества. Для инициаторов реорганизации важно не ограничиться формальным письменным извещением, а провести разъяснительную работу на уровне руководства с основными кредиторами и партнерами, прежде всего банками по кредитам, с тем чтобы риск был сведен к минимуму. Если этого не сделать, реорганизуемое общество может получить лавинообразный поток требований кредиторов о досрочном погашении долгов.

Как показывает практика, даже при тщательной подготовке полностью нивелировать финансовые риски невозможно. В бюджете реорганизации необходимо заранее зарезервировать определенный объем денежных средств, предназначенных для выкупа акций и досрочного погашения кредиторской задолженности.

Соотношение реорганизации и реструктуризации организации. Анализируя реорганизацию как способ покупки бизнеса, необходимо хотя бы кратко затронуть еще один знаковый термин, завладевший многими умами в бизнес-кругах последние несколько лет. Термин этот – «реструктуризация».

Выражаясь словами сократовской логики, не любая формально-правовая реорганизация влечет за собой реструктуризацию организации, но любая глубокая реструктуризация связана со слиянием, присоединением организации или преобразованием ее организационно-правовой формы. Реорганизация относится больше к правовой оболочке бизнеса, а реструктуризация – явление более широкоформатное и предметом имеет бизнес в целом как работающую и развивающуюся систему.

Актуальность проблемы реструктуризации организации обусловлена несколькими причинами. Главные из них – переход России к рыночной экономической системе, повышение финансовых рисков организаций в условиях рыночной экономики, развитие конкурентной борьбы между организациями и группами компаний в различных сегментах рынка, борьба за передел собственности и ряд глубоких финансово-экономических кризисов, постигших экономику за последние годы.

Производитель и дилер автомобилей «Автотор» решил воспользоваться всеми возможностями Калининградской особой экономической зоны. «Автотор» решил наладить на своем заводе сборочное производство телевизоров китайской TCL. Участники рынка объясняют решение завода желанием диверсифицировать бизнес после ухода крупнейшего заказчика – корейской KIA.

Сразу два источника в руководстве «Автотора» подтвердили наличие у завода проекта по производству телевизоров. По словам одного из них, первые переговоры с потенциальными партнерами – производителями телевизоров начались во второй половине прошлого года. Объем производства на «Автоторе» не раскрывают (Бизнес. 2006. 5 мая).

Несмотря на популярность и распространенное употребление термина «реструктуризация» в средствах массовой информации и деловых кругах, строгий правовой смысл этой категории остается во многом непонятным. В настоящее время законодательное (легальное) определение «реструктуризация» фактически отсутствует.

В соответствии с Федеральным законом от 8 июля 1998 г. № 144-ФЗ «О реструктуризации кредитных организаций» под реструктуризацией понимается комплекс мер, применяемых к кредитным организациям и направленных на преодоление их финансовой неустойчивости и восстановление платежеспособности либо на осуществление процедур ликвидации кредитных организаций в соответствии с законодательством (п. 1 ст. 2). Однако это неполное и одностороннее определение, так как оно затрагивает только финансовый аспект реструктуризации, игнорируя другие. В иных нормативных правовых актах понятие реструктуризации вообще не приводится.

Что же такое реструктуризация организации? В этом понятии (и соответствующем ему экономико-правовом явлении общественной жизни) можно выделить по крайней мере три главных аспекта: 1) финансовый (преобразование структуры активов и пассивов организации); 2) структурный (преобразование внутренней структуры и системы внешних взаимосвязей организации); 3) организационно-правовой (юридическая процедура и технологии реструктуризации организации, одной из которых является реорганизация).

Реструктуризацию организации можно обозначить как совокупность правовых процедур, направленных на преобразование ее организационной или владельческой структуры и (или) оптимизацию структуры активов и пассивов.

Характерно, что если реорганизацию чаще всего используют при дружественном поглощении компании-цели, то реструктуризация – одна из основных превентивных оборонительных мер при организации корпоративной обороны от возможного недружественного корпоративного захвата. Для слабо защищенного бизнеса характерна консолидация владельческих, управляющих и операционных функций в одной компании, что упрощает задачу агрессору. Чтобы эффективно поглотить бизнес, ему нужно осуществить перехват управления в одной-единственной компании.

Одной из самых эффективных превентивных мер, направленных на защиту организации от недружественного поглощения, является реструктуризация. В целях защиты под реструктуризацией понимается изменение внутренней структуры бизнеса путем выделения обособленных подразделений организации в независимые юридические лица, формальное изменение собственников активов или их диверсификация, использование механизма перекрестного владения и т. д.

Главным элементом реструктуризации является выделение владельческого, производственного, управленческого и торгового блоков деятельности организации, когда эти функции выполняет не одна структура, а четыре самостоятельных юридических лица (так называемая «схема четырех углов»). Владельческая организация является собственником главных активов бизнеса и практически не участвует в текущей хозяйственной деятельности, что значительно снижает риск возникновения неконтролируемой кредиторской задолженности, судебных споров и т. д.

Производственные организации пользуются активами на основании договора аренды, но также закрыты от внешней среды. Наиболее активную деятельность на рынке осуществляет торговая организация (чаще всего торговый дом), отвечающая за реализацию продукции на рынке. Наконец, ядром «схемы четырех углов» является управляющая организация, концентрирующая профессиональных управленцев, финансистов и юристов. Основные ее функции – ведение бухгалтерского учета всех организаций группы, правовое сопровождение, оптимизация финансовых потоков и общая координация.

ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ

Иностранный холдинг может стать хорошим инструментом защиты активов, особенно если он подпадает под действие международного договора о защите инвестиций, заключенного СССР или Россией со страной регистрации холдинга.

Представьте теперь, что этот завод, вернее его составные части, оформлены на группу компаний (находящихся в защищенной иностранной собственности), из которых наиболее проблемная – бывшее приватизированное предприятие – либо лишена ключевых активов, либо эти активы обременены в пользу дружественного лица. Все сделки обременения, уступки имущества и пр. заключены на рыночной основе, т. е. оспорить их почти невозможно, аффилированность демонстрируется в России только там, где она не может помешать. Стали бы вы посягать на такую компанию или поискали бы более легкую жертву? (V Jr.Jr. Менеджер мафии. Искусство корпоративных войн.)

Основным владельцем акций или долей участия во владельческой организации и других юридических лицах чаще всего выступает некоммерческое партнерство. В его состав входят основные владельцы бизнеса и один или несколько «свадебных генералов» из бизнес-элиты или органов власти. Осуществление такой реструктуризации позволяет решить сразу несколько задач: вывести из зоны риска основные производственные активы бизнеса, оптимизировать финансовые потоки и обеспечить защиту непосредственно владельцев бизнеса.

Одной из превентивных мер защиты кондитерской фабрики в Нижегородской области была выбрана реструктуризация. Внутренние отделы были преобразованы в несколько самостоятельных компаний (названия условные): ООО «Поставщик», отвечающее за поставку сырья на фабрику, и ООО «Торговый дом», занимавшееся реализацией продукции. Они взаимодействовали с внешней средой опосредованно, через компанию-фильтр. Была также организована автономная некоммерческая организация «Бухгалтерская компания», занимавшаяся ведением бухгалтерского учета и оптимизацией финансовых потоков всей группы. Все производственные активы были сосредоточены в ОАО «Материнская компания».

Контрольные пакеты акций (долей участия) во всех участниках группы принадлежали некоммерческому партнерству, в состав которого входили трое собственников бизнеса, лояльный представитель силовых структур и широко известный врач. Причем в уставе партнерства было регламентировано, что принятие решений по ряду вопросов (в частности, по вопросу отчуждения акций или имущества одной из компаний группы) принимается участниками партнерства единогласно при невозможности заочного голосования, что блокировало для агрессора, связанного с криминальными кругами, возможность адресного давления на одного из партнеров бизнеса.

2.5. Альтернативные способы приобретения контроля над бизнесом

2.5.1. Банкротство

Банкротство как способ установления контроля над бизнесом получило широкую и недобрую славу именно в корпоративных войнах 90-х гг. XX в., и ассоциировалось обычно с недружественным поглощением. После принятия Федерального закона «О несостоятельности (банкротства)» в 2002 г. этот метод корпоративного захвата во многом утратил свою былую привлекательность. Законодатель, наученный горьким опытом прошлых лет, заложил в закон ряд превентивных барьеров на пути использования процедуры банкротства в целях агрессивного захвата.

Однако, как известно, сила действия всегда равна силе противодействия. Корпоративные умельцы нашли новые способы использования норм Федерального закона «О несостоятельности (банкротства)» в своих интересах. Но в последние годы банкротство все более приобретает значение как способ дружественного, лояльного поглощения бизнеса.

Представим классическую ситуацию: постсоветское предприятие, располагающее определенными активами, но задавленное непомерным грузом кредиторской и бюджетной задолженности и обремененное огромной массой неликвидных активов, оказывается на грани банкротства или даже вовлекается в процесс признания его несостоятельным. Чаще всего спасти предприятие невозможно. Его владельцы начинают искать потенциального инвестора, которому можно было бы продать наиболее ликвидное имущество в процессе банкротства и обеспечить тем самым свой безболезненный выход из бизнеса. Хотя не исключены случаи, когда прежние владельцы в процедуре банкротства предпринимают попытку вывести актив в подконтрольные им организации, а не отчуждают их внешнему инвестору.

Возникает вопрос: а почему бы владельцам бизнеса просто не вывести основные активы и оставить для банкротства пустую оболочку? Как показывает практика, такой вариант развития событий возможен, если руководители организации озаботились реструктуризацией и выводом активов задолго до критической точки финансового состояния компании – за год или даже более длительный срок. Если сделки по выводу активов совершались в «пожарном порядке» и были заключены в течение последних шести месяцев перед поступлением в арбитражный суд заявления о признания организации банкротом, такие сделки практически всегда признаются недействительными по иску арбитражного управляющего или одного из кредиторов. Это влечет за собой возврат выведенного имущества в состав организации и формирование за счет него конкурсной массы, из которой и будут потом удовлетворены требования кредиторов.

Однако заблаговременный, «стратегический» вывод активов не всегда возможен в силу различных объективных и субъективных причин. Тогда использование механизма банкротства становится единственным способом продать наиболее ликвидную составляющую бизнеса заинтересованному покупателю и сохранить свои интересы.

Приобретение контроля над бизнесом, а именно над его основными активами, в процедуре банкротства имеет свои существенные особенности. Целью возбуждения и проведения процедуры банкротства против компании-цели является приобретение контроля над ее управлением в лице лояльного арбитражного управляющего, а затем приобретение имущественного комплекса в целом или отдельных его активов в процессе конкурсного производства как стадии банкротства.

Действия потенциального покупателя для установления контроля над организацией в процедуре банкротства должны пройти через четыре основных этапа.

Этап 1:установление крупной кредиторской задолженности организации-цели перед покупателем. Основным условием реализации варианта установления контроля над организацией через банкротство является покупка или создание кредиторской задолженности компании-цели перед одной или несколькими подконтрольными покупателю организациями.

В целях оперативного образования крупной кредиторской задолженности могут использоваться выдача компанией-продавцом векселей, заключение договора займа от ее имени, заключение договора уступки права требования кредиторской задолженности других кредиторов и др. При этом в целях последующего возбуждения дела о банкротстве размер основной задолженности без учета штрафных санкций минимально должен составлять всего лишь не менее 100 000 руб.

Факт и размер кредиторской задолженности устанавливается путем предъявления иска в арбитражный суд о взыскании задолженности. После вступления судебного решения в законную силу взыскатель получает исполнительный лист о взыскании задолженности компании-цели. После этого он становится полноправным кредитором. С учетом установленных АПК процессуальных сроков получение вступившего в законную силу решения суда и исполнительного листа занимает от четырех до шести месяцев с момента предъявления иска, а при условии «ускорения» судебной процедуры полтора-два месяца.

Далее взыскатель предъявляет исполнительный лист ко взысканию в службу судебных приставов с одновременным направлением копии исполнительного листа должнику. Согласно пункту 2 статьи 7 Федерального закона «О несостоятельности (банкротства)» право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора по истечении 30 дней с даты направления (предъявления к исполнению) исполнительного документа в службу судебных приставов и его копии должнику.

На ОАО «Завод “Искра”» (дочернее предприятие ОАО «Ульяновский механический завод») прошло собрание кредиторов. На нем было принято решение о смене саморегулируемой организации, представитель которой осуществляет управление предприятием в период банкротства. По словам начальника юридической службы Ульяновского механического завода И. Цветкова, кредиторы выразили недоверие национальной гильдии арбитражных управляющих, предоставившей кандидатуру управляющего в 2004 г. На Ульяновском механическом заводе уверены, что эта организация осуществила на «Искре» захват чужой собственности со всеми характерными приемами и уловками рейдеров. Руководство «Искры», в свою очередь, называет рейдерской атакой процедуру смены саморегулируемой организации.

По версии исполнительного директора ассоциации С. Абрамова, первым шагом арбитражного управляющего, появившегося на заводе в 2004 г., стало активное противодействие включению в реестр кредиторов завода «Искра» требований Ульяновского механического завода. Вместо этого в реестр была включена кредиторская задолженность на сумму около 40 млн руб. перед пятью московскими фирмами: ЗАО «Консалтгарантия», ООО «Экспедиторский союз», ООО «Оникс-Сервис», ООО «Автоуниверсал» и ООО «Линком». Бывший генеральный директор «Искры» Г. Кирсанов, освобожденный от должности в 2004 г., назвал задолженность завода перед этими фирмами «липовой». «По решению арбитражного суда эти фирмы через фиктивную задолженность в 40 млн руб. получили контроль над заводом», – пояснил он (КоммерсантЪ. 2006. 5 мая).

Этап 2: возбуждение процедуры банкротства организации – цели в арбитражном суде.

ЭКСПЕРТНОЕ МНЕНИЕ

У банкротства есть одно несомненное сходство с убийством – оно тоже бывает заказным.

Часто банкротство называют враждебным, искусственным, сфабрикованным, тем самым как бы подчеркивая его тесную связь с недружественными поглощениями и корпоративным шантажом. Впрочем, нужно сразу заметить, что банкротство – оружие обоюдоострое и используется не только для захвата активов компании, шантажа ее владельцев, но и обороны от рейдеров и гринмэйлеров (V Jr.Jr. Менеджер мафии. Искусство корпоративных войн).

По истечении 30 дней с даты предъявления исполнительного листа к исполнению кредитор может обращаться в арбитражный суд с заявлением о признании компании-цели банкротом. В заявлении о признании должника банкротом кредитор указывает саморегулируемую организацию арбитражных управляющих, из числа членов которых он предлагает назначить временного управляющего. В заявлении кредитор может указать профессиональные требования к кандидатуре временного управляющего.

Главная задача кредитора (покупателя бизнеса) и должника (продавца) – добиться принятия арбитражным судом нужной им кандидатуры арбитражного управляющего, который впоследствии будет лоббировать их интересы в процедуре банкротства. Для реализации этой задачи необходимо наличие административного ресурса в определенной саморегулируемой организации арбитражных управляющих. По запросу арбитражного суда она представляет три кандидатуры арбитражных управляющих, одного из которых выбирает и утверждает суд. Во избежание возможности утверждения судом невыгодной кандидатуры арбитражного управляющего все три предложенные кандидатуры должны быть лояльны ко взыскателю.