Текст книги "Дебиторская задолженность. Методы возврата, которые работают"
Автор книги: Алексей Дудин
Жанры:
Бухучет и аудит
,сообщить о нарушении
Текущая страница: 5 (всего у книги 11 страниц) [доступный отрывок для чтения: 5 страниц]
Есть ли в вашей организации какой-то документ, регламентирующий заключение договоров?
Какие сотрудники вовлечены в процесс составления и анализа условий заключаемого договора? Что именно они делают?
На что лично вы обращаете внимание, сталкиваясь с заключением договора?
Контролируется ли в вашей компании исполнение договоров и наличие документов, свидетельствующих об исполнении обязательств по договору?Что можно и нужно улучшить в процессе договорной работы? Какой эффект это даст?
4. Способы обеспечения исполнения обязательств
– Судя по рекламе, вы выдаете кредиты без всякого обеспечения. Вы не боитесь, что вам не будут вовремя возвращать деньги?
– Не боимся. Ведь если вы не вернете деньги вовремя, вам будет стыдно перед Всевышним.
– Ну, это ведь еще когда будет?!
– Ошибаетесь. Если не вернете, то сразу перед ним и предстанете…
При заключении договора стороны стремятся достичь определенной цели (реализации товаров (работ, услуг), получения прибыли и т. д.). Как показывает практика, договоренности сторон не всегда выполняются либо выполняются, но с определенными недостатками, что сказывается на достижении цели сделки.
Именно это обусловливает необходимость использования различных способов обеспечения исполнения обязательств. Способы обеспечения обязательств призваны охранять в первую очередь интересы лица, имеющего право требования, – кредитора. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником условий договора кредитору предоставляются дополнительные права по отношению к должнику. Кроме того, в ряде случаев к исполнению обязательства привлекаются наряду с должником третьи лица, в частности при поручительстве, и банковской гарантии.
С точки зрения теории гражданского права способами обеспечения исполнения обязательств являются специальные меры, которые в достаточной степени гарантируют исполнение основного обязательства и стимулируют должника к надлежащему поведению. [37]
Особенностью способов обеспечения исполнения обязательств является то, что они:
• носят акцессорный (дополнительный) характер. Способы обеспечения исполнения обязательств представляют ценность именно как механизм, обеспечивающий исполнение определенной сделки, а не как самостоятельное обязательство;
• зависят от действительности основного обязательства. В соответствии с положениями пункта 3 статьи 329 Гражданского кодекса РФ недействительность основного обязательства влечет за собой недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законом. Исключение составляет банковская гарантия в силу положения статьи 370 Гражданского кодекса РФ;
• не влияют на действительность основного обязательства. В соответствии с положениями пункта 2 статьи 329 Гражданского кодекса рф недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет за собой недействительность основного обязательства.
Все способы обеспечения обязательств в силу их общего характера могут применяться к любым видам обязательств.
В Гражданском кодексе РФ в статье 329 содержится прямое указание только на шесть способов обеспечения исполнения обязательств, хотя при этом также допускается использование и иных способов, предусмотренных законом либо договором.
Среди прямо упомянутых в законодательстве:
• неустойка;
• залог;
• удержание имущества должника;
• поручительство;
• банковская гарантия;• задаток.
...
С точки зрения налогового законодательства России (пункт 1 статьи 266 Налогового кодекса РФ) сомнительным долгом признается любая задолженность перед налогоплательщиком, возникшая в связи с реализацией товаров, выполнением работ, оказанием услуг, в случае, если эта задолженность не погашена в сроки, установленные договором, и не обеспечена залогом, поручительством, банковской гарантией. Из данных положений закона следует, что наиболее надежными способами обеспечения исполнения обязательств следует считать: залог, поручительство и банковскую гарантию.
На практике помимо способов, прямо указанных в Гражданском кодексе РФ, используются и другие меры, стимулирующие должника надлежащим образом выполнить обязательства и/или защищающие интересы кредитора.
Среди указанных мер стоит назвать:
• страхование дебиторской задолженности;
• соглашение о коммерческом кредите;
• факторинг (договор финансирования под уступку денежного требования);
• соглашение о безакцептном списании денежных средств со счета должника;
• обеспечительный платеж.
Давайте рассмотрим каждый из способов обеспечения исполнения обязательств более подробно.
Неустойка
Неустойкой в соответствии со статьей 330 Гражданского кодекса РФ является определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.
Важнейшей особенностью неустойки является то, что неустойка взыскивается за сам факт нарушения договорных обязательств, т. е. кредитор, требуя от должника ее уплаты, не обязан доказывать причинение ему убытков.
Выделяют два вида неустойки: законную и договорную.
Законная неустойка прямо предусматривается законом. Так, например, частью 1 статьи 23 Закона РФ «О защите прав потребителей» [38] предусмотрена неустойка в размере 1 % цены товара за нарушение продавцом предусмотренных законом сроков возврата потребителю покупной стоимости товара, нарушение сроков устранения недостатков товара и т. п.
Договорная неустойка определяется соглашением сторон о ее виде и размере.
Вид неустойки может быть определен в виде штрафа или пени. Штрафом является фиксированная денежная сумма, подлежащая уплате в случае нарушения договорного обязательства. Пени же представляет собой некий процент от суммы просроченного обязательства, который взыскивается нарастающим итогом за каждый период просрочки (час, день, месяц и т. п.), определенный договором.
Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. В случае несоблюдения письменной формы соглашение о неустойке становится недействительным.
В подавляющем большинстве случаев соглашение о неустойке включается в качестве одного или нескольких пунктов в раздел «Ответственность сторон» договора. Хотя порой бывают случаи, когда соглашение о неустойке совершается путем подписания дополнительного соглашения к основному договору, путем обмена письмами и т. п.
Как правило, соглашение о неустойке представляет собой примерно такой текст: « За нарушение договорных обязательств сторона, виновная в допущенном нарушении, обязана уплатить другой стороне договора по ее требованию пени в размере __ % от суммы просроченных обязательств ».
Подобный текст соглашения о неустойке неплох, однако имеет смысл указать на штрафной характер неустойки и действие срока соглашения о неустойке даже после истечения срока действия договора (основного обязательства).
Для чего это нужно?
Во-первых, по общему правилу, предусмотренному пунктом 1 статьи 394 Гражданского кодекса РФ, неустойка является зачетной. Это означает, что если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.
Закрепляя указанное правило, законодатель также указал, что законом или договором могут быть предусмотрены случаи: когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков (так называемая исключительная неустойка); когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка); когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).
Для того чтобы гарантировать себе возможность требовать в суде взыскания с должника и неустойки и сверх нее убытков в полном размере, в соответствующем пункте договора необходимо указать, что неустойка является штрафной и помимо нее должник обязан возместить все причиненные убытки.
Во-вторых, срок действия соглашения о неустойке, совершенного в виде пункта в договоре, определяется сроком действия договора. Это приводит к невозможности расчета договорной неустойки за период времени, который следует за периодом действия договора. Между тем случаи, когда задолженность по оплате взыскивается после окончания срока действия договора, – далеко не редкость. Именно поэтому соглашение о неустойке должно содержать указание на возможность применения соответствующего размера неустойки за нарушение договорных обязательств даже после истечения срока действия договора.
С учетом приведенных факторов пункт о неустойке в договоре лучше сформулировать следующим образом:
«За нарушение договорных обязательств сторона, виновная в допущенном нарушении, обязана уплатить другой стороне договора по ее требованию штрафную неустойку в виде пени в размере __ % ( ____ процентов) от суммы просроченных обязательств, а также возместить в полном объеме все причиненные убытки
Соглашение о неустойке, содержащееся настоящем пункте __ договора, не ограничено сроком действия настоящего договора. Истечение срока действия договора, указанного в пункте __ настоящего договора, при наличии задолженности в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств либо при наличии иных незавершенных расчетов не лишает права сторон производить расчет неустойки в размере, определенном настоящим пунктом договора ».
В тех случаях, когда кредитор имеет возможность установить договорную неустойку только для должника, предлагаемый текст пункта о неустойке необходимо откорректировать соответствующим образом. На примере договора поставки это может выглядеть следующим образом:
«За нарушение договорных сроков оплаты Покупатель обязан по требованию Поставщика уплатить ему штрафную неустойку в виде пени в размере __ % ( ___ процентов) от суммы просроченной оплаты, а также возместить в полном объеме все причиненные Поставщику убытки.
Соглашение о неустойке, содержащееся настоящем пункте _ договора, не ограничено сроком действия настоящего договора. Истечение срока действия договора, указанного в пункте _ настоящего договора, при наличии у Покупателя задолженности в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств либо при наличии иных незавершенных расчетов не лишает права Поставщика производить расчет неустойки в размере, определенном настоящим пунктом договора ».
Помимо текста соглашения о неустойке также важным является и вопрос о ее размере.
В том случае, если договором не определена неустойка, то при просрочке исполнения обязательств со стороны должника кредитор сможет взыскать с него только проценты за пользование чужими денежными средствами, право требовать уплаты которых предоставлено кредитору статьей 395 Гражданского кодекса РФ.
Размер указанных процентов определяется существующей в месте жительства кредитора (а если кредитором является юридическое лицо – в месте его нахождения) учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. Величина учетной ставки банковского процента определяется Центральным банком России в виде ставки рефинансирования. [39] На момент подготовки книги указанная ставка составляет 8,25 % годовых (см. Указание Центрального банка России от 29.04.2011 г. № 2618-У «О размере ставки рефинансирования Банка России»). Если пересчитать данную ставку в виде процента за день просрочки, то выходит 8,25 %/360 дней в году [40] = 0,023 %.
Согласитесь, очень даже немного. Именно поэтому при заключении договора кредитор должен позаботиться о том, чтобы установить договорную неустойку.
Определяя размер неустойки в договоре, стороны вольны указать абсолютно любой ее размер. При этом важно помнить, что статья 333 Гражданского кодекса РФ предоставляет суду право снижать размер подлежащей уплате неустойки, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.
С учетом этого бессмысленно устанавливать чрезмерно большой размер неустойки. В случае судебного спора должник наверняка будет ходатайствовать перед судом об уменьшении размера неустойки и его ходатайство, скорее всего, судом будет удовлетворено.Поэтому в вопросе установления размера неустойки стоит ориентироваться на тот размер, который привычен для ваших контрагентов. По моим наблюдениям, на практике наиболее часто за просрочку оплаты стороны в договоре устанавливают неустойку в виде пени в диапазоне от 0,1 до 0,5 % от суммы просроченной оплаты за каждый день просрочки.
Залог
Залог представляет собой способ обеспечения исполнения обязательств, при котором залогодержателю (кредитору) предоставляется право по обеспеченному залогом обязательству в случае неисполнения должником своих обязанностей получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами залогодателя (лица, предоставившего предмет залога).
Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо.
Залог возникает в силу закона или договора.
Примером возникновения залога в силу закона может быть продажа товара в кредит. В соответствии с положениями пункта 5 статьи 488 Гражданского кодекса РФ с момента передачи товара покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара. Данное правило не применяется, если в договоре купли-продажи предусмотрены иные условия.
Возникновение залога в силу договора происходит путем заключения соответствующего письменного соглашения. В ряде случаев договор залога подлежит нотариальному удостоверению. В том случае, если предметом залога выступает недвижимое имущество, договор залога подлежит государственной регистрации в порядке, установленном для регистрации прав на недвижимое имущество. Несоблюдение требований законодательства о форме договора залога влечет за собой его недействительность.
В тексте договора залога должны быть указаны предмет залога, его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. Также должно быть указано, у какой из сторон будет находиться заложенное имущество.
Для максимального обеспечения интересов кредитора при заключении договора залога необходимо подробное описание не только моментов, которые должны быть в договоре по требованиям закона, но также согласование и иных нюансов (возможность последующего залога, порядок содержания и использования предмета залога, порядок восстановления и/или замены предмета залога в случае его гибели и т. п.).
Предметом залога может быть любое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования). Исключением является имущество, изъятое из оборота, [41] требования, неразрывно связанные с личностью кредитора, [42] и иные права, уступка которых другому лицу запрещена законом.
В качестве предмета залога, как правило, выбирается либо ликвидное имущество, которое в случае чего может быть достаточно быстро реализовано, либо имущество, имеющее важность для должника. В некоторых случаях оба указанных показателя совпадают. В качестве ликвидного имущества могут выступать недвижимое имущество, транспортные средства и т. п. В качестве имущества, имеющего значительную важность для должника, в одном из известных мне случаев был выбран сервер компании, на ресурсах которого располагалась вся информационная база компании-должника и его утрата вызвала бы серьезные проблемы функционирования бизнеса должника.
В случае неисполнения должником обязательства, обеспеченного залогом, требования кредитора (залогодержателя) удовлетворяются из стоимости заложенного имущества.
Удовлетворение требований кредитора (залогодержателя) может осуществляться путем продажи предмета залога с публичных торгов либо путем передачи предмета залога в собственность кредитора.
Обращение взыскания на предмет залога осуществляется в ряде случаев в судебном порядке, а в ряде случаев во внесудебном.
Если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой он имеет к моменту удовлетворения, в частности проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.
Прекращение залога происходит:
• с прекращением обеспеченного залогом обязательства;
• по требованию залогодателя при грубом нарушении залогодержателем обязанностей по содержанию и обеспечению сохранности предмета залога, создающем угрозу утраты или повреждения заложенного имущества, залогодатель вправе потребовать досрочного прекращения залога;
• в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом на восстановление и/или замену предмета залога;
• в случае реализации (продажи) заложенного имущества в целях удовлетворения требований кредитора в установленном законом порядке, а также в случае, если его реализация оказалась невозможной.
При прекращении залога вследствие исполнения обеспеченного залогом обязательства либо по требованию залогодателя (при грубом нарушении залогодержателем обязанностей по содержанию и обеспечению сохранности предмета залога, создающем угрозу утраты или повреждения заложенного имущества) залогодержатель, у которого находилось заложенное имущество, обязан немедленно возвратить его залогодателю.
Удержание имущества должника
Удержанием является способ обеспечения обязательств, суть которого сводится к тому, что кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с ней издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.
В качестве примера использования удержания можно привести ситуацию, когда вы заключили с клиентом договор подряда и изготовили для него партию запасных частей к промышленному оборудованию, а он вам не заплатил вовремя за выполненные работы. Столкнувшись с подобным поведением клиента, вы будете вправе удерживать результат работ до момента поступления от клиента соответствующей оплаты.
Удержание может использоваться и в других ситуациях, например в арендных отношениях. В соответствии с положениями пункта 1 статьи 359 Гражданского кодекса РФ удержанием могут обеспечиваться также требования, хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.
Примером может служить следующий случай из судебной практики. Арендодатель произвел удержание имущества арендатора, которое находилось в арендованном помещении, в связи с тем, что последний не погасил к дате расторжения договора имеющуюся задолженность. Арендатор посчитал свои права нарушенными и обратился в суд с иском об истребовании имущества из чужого незаконного владения. Однако суд признал правоту за арендодателем и в удовлетворении иска арендатора отказал. Мнение суда первой инстанции было поддержано апелляционной инстанцией и кассационной инстанцией (см. Постановление ФАС Поволжского округа от 18.03.2008 г. № А12-7734/07-С16-5/С34).
Удержание вещи может осуществляться кредитором, даже несмотря на то, что после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим лицом.
По соглашению сторон в договоре могут быть установлены несколько иные правила относительно порядка осуществления удержания, нежели те, которые были описаны выше. Подобное правомочие предоставлено сторонам пунктом 3 статьи 359 Гражданского кодекса РФ.
Удовлетворение требований кредитора, удерживающего вещь должника, осуществляется исходя из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.
Олемская Юлия Михайловна, юрист. Согласно правовой позиции Президиума Высшего арбитражного суда (пункт 14 Информационного письма от 11.01.2002 г. № 66) право на удержание вещи может возникнуть у кредитора лишь в том случае, когда спорная вещь оказалась в его владении на законном основании. Возможность удержания не может быть следствием захвата вещи помимо воли собственника. На основании разъяснений Президиума Высшего арбитражного суда нижестоящие суды стали рассматривать в качестве единственного законного случая удержания имущества арендатора оставление этого имущества во владении арендодателя после истечения договора аренды. Захват имущества арендатора арендодателем в период действия договора (в том числе путем вскрытия арендованного помещения или путем воспрепятствования арендатору в доступе в помещение для вывоза имущества) суды считают неправомерным и не порождающим права удержания (см. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 25.07.2007 г. по делу № А56-48158/2006, Определение Высшего арбитражного суда от 04.12.2007 г. № 15401/07, постановления федеральных арбитражных судов Волго-Вятского округа от 10.03.2009 г. по делу № А43-25878/2007-2-701, Северо-Западного округа от 23.10.2009 г. по делу № А21-8413/2008). В то же время удержание имущества арендатора в период действия договора аренды может быть законным, если право арендодателя на такое удержание было предусмотрено в самом договоре (постановления федеральных арбитражных судов Уральского округа от 27.04.2010 г. по делу № А60-25828/2009-С12, Центрального округа от 03.07.2006 г. № А68-ГП-109/А-04).
Поручительство
Поручительством является способ обеспечения исполнения обязательств, при котором какое-либо лицо (поручитель) принимает на себя обязательства полностью или в части отвечать за исполнение другим лицом (должником) его обязательства перед кредитором.
Поручительство возникает в силу договора, который должен быть составлен в письменной форме. Возможно как составление трехстороннего документа, подписанного поручителем, должником и кредитором, так и отметка кредитора о принятии поручительства, сделанная на письменном документе, составленном должником и поручителем. [43] Несоблюдение письменной формы влечет за собой недействительность договора поручительства.
Поручительство может использоваться для обеспечения исполнения как обязательства, которое имеется в настоящее время, так и того, которое возникнет в будущем.
При заключении договора поручительства важно убедиться в том, что в тексте указан срок исполнения основного обязательства и срок, на который дано поручительство.
...
Заключая договор поручительства, нельзя указывать, что поручительство действует до фактического исполнения основного обязательства, в обеспечение которого дано поручительство. Подобная формулировка не может рассматриваться как устанавливающая срок действия поручительства, поскольку не соответствует требованиям статьи 190 Гражданского кодекса РФ (см. пункт 2 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса РФ о поручительстве, содержащийся в Информационном письме Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 20.01.1998 г. № 28).
Поручительство имеет смысл использовать в ситуации, когда у клиента, которому предоставляется отсрочка платежа, очень мало или практически нет ликвидных активов, на которые в случае просрочки можно было бы обратить взыскание. Естественно, используя поручительство, необходимо убедиться, что поручитель вашего должника – это не такая же «неимущая» компания, а вполне состоятельная организация.
...
На практике довольно часто встречаются ситуации, когда некое крупное производственное предприятие, являющееся клиентом, сообщает, что закупками будет заниматься дочерняя компания. Естественно, в девяти из десяти случаев дочерняя компания – это ООО-шка с 10 000 уставного капитала и офисным имуществом, арендованным у основного производственного предприятия. Объемы поставок данному клиенту, как правило, весьма высоки, однако в случае просрочки взыскание будет сложно осуществлять в связи с отсутствием активов. Оказавшись в подобной ситуации, кредитору имеет смысл настаивать на поручительстве основной компании за дочернюю закупочную компанию. Если клиент от поручительства отказывается, то, скорее всего, следует отказаться от работы с данным клиентом на условиях отсрочки платежа либо снизить общий размер поставляемой в кредит продукции.
При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства кредитор может требовать исполнения обязательств как с должника, так и с поручителя. В случаях, когда поручитель и должник отвечают перед кредитором в равной мере, это называется солидарной ответственностью. В тех случаях, когда поручитель отвечает перед кредитором только при недостаточности денежных средств и имущества должника, ответственность поручителя именуют субсидиарной (дополнительной).
По общему правилу, установленному законодательством, поручитель отвечает перед кредитором солидарно. Однако договором может быть установлено и иное – положение о субсидиарной ответственности поручителя. Поскольку интересам кредитора больше соответствует вариант, когда требование в равной мере может быть предъявлено как должнику, так и поручителю, то при заключении договора поручительства важно убедиться в том, что поручитель и должник отвечают солидарно.
Согласно положениям Гражданского кодекса РФ, поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства. Однако при этом поручитель не несет перед кредитором самостоятельной ответственности за неисполнение обязательств поручителя, если это не оговорено в договоре поручительства (см. пункт 12 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса РФ о поручительстве, содержащийся в Информационном письме Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 20.01.1998 г. № 28). Соответственно если после предъявления требования поручителю о погашении долга, образовавшегося у должника, он не заплатит кредитору вовремя, то применить к нему штрафные санкции будет невозможно. Поэтому при заключении договора поручительства для кредитора важно настоять на включении в него пункта о том, что за неисполнение своих обязательств поручитель несет самостоятельную ответственность перед кредитором.
Поручиться за исполнение должником обязательства может как одно, так и несколько лиц (и юридических и физических лиц). В связи с этим возможна, например, схема, когда поручителями вашего клиента выступают его партнер – юридическое лицо и руководитель организации-клиента, являющийся физическим лицом. Поручительство физических лиц – собственников и/или руководителей организации-клиента широко используется при банковском кредитовании и не менее эффективно в других сферах бизнеса.
В подавляющем большинстве случаев руководители и/или собственники компаний – люди состоятельные, и возможность обращения взыскания на личное имущество собственника и/или руководителя компании-клиента заставляет указанных лиц более тщательно следить за сроками оплаты и не допускать просрочки. Согласитесь, перспектива потерять личный дорогой автомобиль – хороший стимул. Кроме того, при обращении взыскания на имущество поручителя и наличии непогашенного долга есть возможность закрыть поручителю выезд за рубеж до момента погашения долга.
Если кредитор предъявил требования о погашении долга поручителю, он должен быть готов к поступлению от поручителя возражений, которые мог бы сделать должник, если иное не вытекает из договора поручительства. В соответствии с положениями действующего законодательства поручитель не теряет права на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг.
В случае исполнения поручителем обязательства за должника к нему переходят права кредитора по этому обязательству в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. То есть если поручитель заплатил кредитору вместо должника 100 ООО рублей, то он будет вправе взыскать с должника данную сумму в порядке регресса. [44] Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника. По общему правилу кредитор, получивший исполнение от поручителя вместо должника, обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование.
Если же обязательство, обеспеченное поручительством, исполнил сам должник, то он должен немедленно известить об этом поручителя. И кредитор должен отказаться от принятия исполнения от поручителя. В противном случае поручитель будет вправе взыскать с кредитора неосновательное обогащение. [45]
Прекращение поручительства происходит:
• с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего за собой увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего;
• с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;
• если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;
• по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если срок поручительства не установлен договором, то оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Если срок исполнения основного обязательства не указан, не может быть определен или определен моментом востребования, то поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.
Банковская гарантия
Банковская гарантия является способом обеспечения исполнения обязательств, при котором банк или иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дает по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.
