Текст книги "Избранные труды по общей теории права"

Автор книги: Яков Магазинер

сообщить о нарушении

Текущая страница: 9 (всего у книги 25 страниц) [доступный отрывок для чтения: 10 страниц]

§ 2. Виды юридических норм

Нормы, как мы видели, делятся на повелительные, запретительные и дозволительные. К ним прибавляются еще отрицательные и определительные. Отрицательные указывают только, что из данного факта не вытекает юридических последствий (например, договор с безумным не имеет силы), а определительные лишь разъясняют смысл того или иного постановления и пути его осуществления.

Правильно ли это расчленение юридических норм? Необходимо ли особо различать наряду с повелительными нормами еще и запретительные и дозволительные как противостоящие повелительным?

Н. М. Коркунов прав в том, что всякая норма есть веление, ибо запрет есть то же веление, отрицательно выраженное, т. е. отрицательное веление, а дозволение есть запрет всем мешать тому, что дозволено, т. е. то же веление.

Равным образом отрицательные нормы повелевают не связывать никаких последствий с известными фактами, а определительные нормы повелевают понимать известные нормы строго определенным образом.

Итак, всякая норма есть веление. Но веления эти имеют различную силу. Огромное значение имеет деление юридических норм на принудительные и восполнительные (или, как их иногда называют, нормы перцептивные и диспозитивные).

I. Принудительные нормы – это те, которые подлежат обязательному исполнению независимо от воли тех, к кому они обращены: например, законы о воинской повинности или налоговые законы, уголовные законы и законы о судоустройстве. Индивиду нет выбора между требованием закона и желанием поступить по-своему; надо служить или уплатить налог, как бы этого ни хотелось избегнуть.

Принудительное право не допускает произвола, усмотрения тех, к кому он относится. Принудительный закон вытекает из какого-нибудь важного публичного интереса, охраняемого нормой, когда настолько важна охрана этого интереса, что общество не может в этом положиться на добровольное соблюдение его теми, кто обязан его защищать, или кто даже заинтересован в его исполнении, но может отнестись к своему собственному интересу недостаточно продуманно или с недостаточной заботливостью. Например, по праву Союза ССР установлен восьмичасовой рабочий день: эта норма, охраняющая от истощения важнейшую основу народного хозяйства, фонд рабочей силы страны, есть норма принудительная, не допускающая, чтобы тот или иной рабочий нанимался на работу выше восьми часов в день; и если даже он выдаст нанимателю обязательство работать больше за какую бы то ни было плату, то такое его обязательство будет недействительным и он вправе всегда от него отказаться, сколько бы он под него вперед ни получил.[91]91
  О социальных мотивах принудительности норм охраны труда в буржуазных странах см.: Каминская П. Д. Советское трудовое право: Обзор действующего законодательства с практическим комментарием. Харьков, 1925. С. 6–7.


[Закрыть]

Принудительный закон часто вытекает из существа данного института. Например, должник отдал кредитору свою вещь в залог. Существо залога заключается в том, что кредитор вправе продать заложенную вещь, если должник в срок не уплатит долга. В таком случае должник не вправе противиться продаже, даже если о ней ничего между ним и кредитором не было условлено, ибо от него зависело вступить в отношение залога, но раз войдя в это отношение, он подчиняется действию принудительного закона, основанного на существе современного залога как права продать заложенную вещь и получить удовлетворение из вырученной суммы в размере суммы долга.

II. Восполнительные нормы имеют совсем иной смысл. Они обязательны только в том случае, когда нет распоряжения на данный случай со стороны лица, которое на это имеет право. Например, по наследственному праву РСФСР каждый вправе оставить завещание, т. е. распоряжение на случай смерти, в пользу прямых нисходящих (детей, внуков и правнуков), в пользу пережившего супруга или нетрудоспособного и неимущего лица, жившего на его средства за год до его смерти. Завещатель может оставить все свое имущество в сумме до 10 000 руб. золотом одному из этих лиц или всем вместе, сколько каждому пожелает, а может и лишить этого права, кого пожелает.

Таким образом, в этих пределах ему предоставлено право распорядиться своим имуществом, как он пожелает. Но представим себе, что такого распоряжения он не оставил. Тогда вступает в силу восполнительная, диспозитивная норма, в силу которой все его имущество идет в раздел между всеми перечисленными выше лицами, которые наследуют это имущество поголовно в равных долях (ст. 416–422 ГК РСФСР).

Таким образом, восполнительный закон сам по себе не обязателен к непременному исполнению, а обязателен только на случай отсутствия какого-либо распоряжения личности, на случай, которого она не предвидела или не желала считаться с его наступлением.

Гражданское право, в особенности договорное право, заключает в себе особенное обилие норм восполнительного права, ибо здесь, в гражданских правоотношениях (семейных, обязательственных, наследственных и отчасти собственнических), закон предоставляет гражданину свободу частной автономии, т. е. самостоятельное право на урегулирование своих правоотношений с другими, и уж только тогда, когда лицо не воспользовалось этой автономией, закон решает за него, как поступить в обстоятельствах, которых оно не предвидело или не урегулировало.

Этого требуют иногда интересы тех, с кем лицо связано, а иногда и интересы самого этого лица. Например, французский закон предоставляет вступающим в брак самим определить имущественный режим в браке. Но если они его сами не установили, то это делает за них восполнительный закон в их собственных интересах, ибо иначе создавались бы неразрешимые положения и споры. То же положение мы находим в области обязательственного права. Например, какова судьба задатка, который один из договорившихся дал другому, а тот не исполнил договора и задатка не возвращает? Закон не препятствовал им условиться о судьбе задатка: они могли договориться о том, что если получивший задаток не исполнит договора, то он обязан просто вернуть задаток или же уплатить его в двойном размере, как это обычно делается. Но если они в том не условились, а задаток дан, то давший задаток был бы в несправедливо тяжелом положении, если бы не имел возможности ни вернуть свой задаток, ни покрыть убытки от неисполнения договора. Закон ему в этом помогает и устанавливает, что «если за неисполнение ответственно лицо, получившее задаток, оно обязано возвратить таковой в двойном размере» (ст. 143 ГК РСФСР): это – типичная восполнительная норма.

Восполнительный закон дает иногда не только то, что забыл или не сумел получить договорившийся, но и больше того, ибо договоры учитывают по преимуществу соотношение силы договорившихся, а закон – и соображения справедливости, не всегда совпадающие с соотношением сил двух данных лиц, договорившихся между собой, из которых одно может быть социально сильное, и вынудить условия, тяжелые для того, кто вследствие нужды с ними согласился. Например, под влиянием нужды должник согласился бы платить проценты на занятую сумму в размере выше законных, т. е. выше 6 % годовых, и если бы он так условился, обязательство его имело бы силу (при отсутствии элементов ростовщичества). Но если произошло так, что, обязавшись платить проценты, должник не указал, сколько именно, то вступает в действие общая восполнительная норма, ограничивающая проценты выше дозволенных размеров и ограждающая интересы должника: «Если на долг, согласно закону или договору, должны начисляться проценты, размер коих неуказан, таковые (узаконенные проценты) начисляются в размере 6 % годовых с суммы долга, выраженной в золотых рублях по официальному курсу» (ст. 110 ГК РСФСР).[92]92
  О существенных характерных чертах отличия советского законодательства в этом вопросе см.: Перетерский И. С. Принудительные и диспозитивные нормы в обязательственном праве Гражданского кодекса // Советское право. 1924. № 4 (10). С. 72–80.


[Закрыть]

§ 3. Последствия нарушения норм

Каковы последствия несоблюдения юридических норм? Одни утверждают, что последствия эти всегда отрицательны, невыгодны для нарушителя, что в этом – характерная природа норм юридических как принудительных, т. е. психически вынуждающих их исполнение под страхом неизбежного зла за их нарушение. Другие приводят ряд норм, нарушение которых никаким злом не угрожает ввиду высокого положения нарушителя (законодатель, глава правительства, верховный суд) или угроза которых равно разжигает преследуемую страсть и стремление, так что возникает готовность претерпеть страдание за свою страсть, идею или долг (революционеры, сектанты, дуэлянты).

Оба мнения нам представляются не совсем верными. Каждая норма, как веление, стремится стать действенной, т. е. определяющей поведение. Она потому и стала из простого акта правосознания нормой официального права, что это ей обещало какую-то бо́льшую силу действия, чем ее имеют нормы правосознания, хотя бы и господствующего. В чем же эта сила?

Всякая юридическая норма налагает на тех, к кому она обращена, известные обязанности, исполнение которых сопряжено с известным риском, возможным, вероятным или необходимым, смотря по свойству обязанности. Человек обязанный может встретить ряд препятствий, как внешних, так и внутренних, к исполнению своей обязанности, и будучи обязан преодолеть эти препятствия, он вынужден взять на себя весь риск, с этим связанный, т. е. риск утраты какого-либо блага или возникновения какого-либо зла вследствие того, что он будет преодолевать эти препятствия ради исполнения своей обязанности.

Если рабочий на заводе обязан обработать данный ему кусок металла, то он должен преодолеть сопротивление металла обработке, хотя бы в данное время или в данных условиях это сопротивление превышало его силы, умение или самообладание, требовало затраты на эту работу больше сил, чем это допускают ресурсы его рабочей силы, т. е. рабочий рискует подорвать свое здоровье в единичном акте усилия или в систематическом разрушении своих физических сил. Даже простая обязанность проработать 8 или 10 часов заключает в себе риск, что состояние здоровья в данное время, хотя и не вылившееся в болезнь, делает эту работу в данных условиях тяжелой и непосильной, так что рабочий рискует своим здоровьем, когда заставляет себя в таком состоянии тела и духа исполнить до конца свою обязанность. Здесь зло только возможно, но уже и это означает, что риск налицо, ибо риск ведь и есть не что иное, как возможность зла.

Но зло может быть и вполне вероятно и даже необходимо. Таковы особенно вредные работы: например, производство спичек или работа в шахтах, работа врача и сиделки во время чумной или холерной эпидемии, осушительные работы в нездоровой местности с чудовищным процентом смертности от желтой лихорадки и т. п.

Статистика несчастных случаев в различных производствах указывает разные степени этой возможности, вероятности или необходимости вреда, связанного с исполнением обязанности. Исполняя свою обязанность, рабочий или инженер идет навстречу этому риску, берет его на себя, и в этом ярко проявляется природа обязанности как несения риска от всех обстоятельств, сопровождающих ее исполнение. Работа пожарного, матроса или углекопа доводит только до высокой степени риск, который имеется во всякой работе и во всяком исполнении обязанностей, будь то военная служба, несение налогов или исполнение договоров. Риск, которому подверглось бы все общество, если бы впряглось в исполнение данной обязанности, падает на плечи определенной его части, вынужденной взять на себя ее исполнение и освободившей остальных от этого риска.

I. Уголовная ответственность. Но если всякая обязанность есть несение риска от ее исполнения, то возможно в отдельных лицах стремление сложить с себя этот риск. Чтобы преодолеть это стремление, грозящее разрушить всю систему распределения рисков, каким является право страны, необходимо создать ему такой противовес, который парализовал бы это стремление и сделал бы его безуспешным и даже вредным для того, кто пожелал бы сбросить с себя обязанность вместе с риском, с ней связанным. Для этого наложение обязанности сопровождается дополнительным риском ответственности за неисполнение обязанности в виде наказания, т. е. вторжения в блага нарушителя, отнятия их, причинения страданий физических или моральных и т. д.

При выборе между риском, грозящим от исполнения обязанностей, и риском наказания, грозящим от их неисполнения, обязанный видит себя в необходимости пойти скорее на первое, чем на второе, где риск больше и самое зло тяжелее. Риск больше потому, что, по словам поэта, от зверя в лесу легче уйти, чем от наказания за преступление. Зло тяжелее, ибо оно целиком рассчитано на то, чтобы быть глубже того зла, которое грозит от исполнения обязанности. Но это не значит, что оно абсолютно и неизбежно. Не всякое преступление раскрывается, не всякое преследуется, не всякое судом наказывается и не всякое наказание осуществляется. Это верно, но вероятность и необходимость наказания неизмеримо велики. Нарушитель подвергает себя огромному риску, и вся задача – в том, чтобы риск этот превосходил риск от соблюдения прав.

В этом смысле нет той неизбежной принудительности в нормах права, о которой говорят сторонники права, как принудительно осуществляемых норм. Но нельзя отрицать отсутствия этого давления права на личность в смысле угрозы зла. Как всякая угроза, угроза права может и не осуществиться; как всякое человеческое установление, право не обладает той абсолютно постоянной и неизменной силой, с какой действуют законы природы. Но для цели права это и не требуется.

Дело не в том, чтобы непременно найти и замучить правонарушителя. Наоборот, задача права – часто в том, чтобы исправить нарушителя и не допустить последующих его нарушений, и в то же время не причиняя «преступнику бесполезных и лишних страданий» (ст. 26 УК РСФСР). Поэтому главная задача – в том, чтобы предупредить нарушение права максимальной вероятностью ответственности за это нарушение. Если эта вероятность зла в праве достаточно велика, чтобы определять массовое поведение и помешать человеку уйти от той угрозы зла, т. е. от риска, который связан с соблюдением права, то цель права достигнута, ибо все дело в том, чтобы сохранить необходимое на данной ступени общества распределение рисков между его членами.

II. Гражданская ответственность. Но не всякое нарушение права влечет за собой наказание. Огромная масса норм права защищена от нарушения не уголовной, а гражданской ответственностью, т. е. обязанностью восстановить благо управомоченного, ущербленное нарушителем, в виде вознаграждения за вред, возвращения вещи, исполнения определенной обязанности и т. д.

Гражданская ответственность есть обычно имущественная ответственность, но не только она одна, например, в споре о семейных правах ответственность может быть и не имущественная. Всякая ответственность есть обязанность нести последствия неисполнения какой-либо обязанности, т. е. совершить действие, вытекающее из неисполнения обязанности, поэтому, например, в порядке гражданской ответственности за неисполнение отцом своей обязанности давать ребенку надлежащее воспитание, необходимое для его блага и в его интересах, отец, который ведет образ жизни, вредный для нормального душевного развития ребенка, и портит его, приучая к пороку, такой отец может быть лишен родительских прав, а ребенок отдан назначенному судом опекуну (ст. 153 Кодекса законов об актах гражданского состояния).

Следовательно, и здесь, в нормах гражданского права, мы находим ту же идею ответственности, т. е. дополнительной, резервной обязанности, на случай неисполнения основной. И здесь лицо, готовое сбросить с себя риск от исполнения обязанности, предупреждается об ответственности, т. е. о большем риске от неисполнения того, к чему оно обязано. И здесь задача в том, чтобы сделать этот риск и больше и тяжелее того, от которого хотелось бы уйти. И здесь этот резервный, дополнительный риск может на деле и не реализоваться, т. е. угроза зла может не осуществиться. Но он может наступить, и эта вероятность обеспечивается тем, что лицо, управомоченное нормой, т. е. тот, чьи интересы защищает норма, или кто уполномочен требовать ее соблюдения и настаивать на ответственности за ее несоблюдение, будет следить за ее исполнением, побуждать к нему, настаивать, напоминать и даже понуждать к ее исполнению. Вероятность эта так велика, что составляет в массовом поведении достаточный мотив соблюдения нормы права, т. е. непоколебимости существующей системы распределения рисков. А в этом, как мы видели, – главная задача права, ибо право бессильно парализовать всякое единичное нарушение нормы: его задача – организовать массовое поведение, в котором терялось бы единичное нарушение.

III. Административная ответственность. Третий вид ответственности – административная, т. е. ответственность за нарушение норм, установленных в интересах публичного порядка и вообще для охраны самых разнообразных публичных интересов. Таковы, например, безопасность на публичных дорогах и в публичных зданиях, оказание помощи в несчастных случаях, обеспечение безопасности от стихий, огня или воды, предупреждение и розыск преступлений, регулирование всяких проявлений общественности, будь то общественное собрание, уличное движение или рыночная торговля и т. д. Например: «на Административный Отдел Губисполкома возлагается:

а) проведение в жизнь постановлений и распоряжений центральных и местных органов власти по вопросам административного характера, наблюдение за соблюдением населением и должностными лицами указанных постановлений и принятие мер к их выполнению;

б) установление и охрана революционного порядка и безопасности;

в) проведение в жизнь мероприятий по укомплектованию, обучению службе и снабжению Милиции;

г) борьба с преступностью;

д) руководство деятельностью нижестоящих административных органов и их инспектирование».[93]93
  Положение об Административном Отделе Губисполкома 1923 г. // Сборник обязательных постановлений, распоряжений и циркуляров Ленинградского губисполкома и его Президиума с приложением важнейших ведомственных оповещений губотделов и постановлений Северо-Зап. Обл. ЭКОСО: Составлен на 10 октября 1924 г. Л., 1924. С. 22.


[Закрыть]

Нарушение административных постановлений влечет за собой имущественное или личное воздействие на нарушителя в виде ареста нарушителя или наложения на него штрафа, а также в виде мер воспрепятствования ему нарушить обязательное постановление, например, приказ замедлить скорую езду или удаление пьяного из общественного собрания.

Административные взыскания ближе всего к уголовным, но, в отличие от них, взыскания административные налагаются не судом, а административной властью и ограничены небольшими размерами ввиду того, что они по преимуществу охраняют только внешний порядок. Административные взыскания воздействуют на проступки весьма простого, несложного состава, сравнительно легко квалифицируемые и возбуждающие мало вопросов относительно своей природы. Поэтому взыскания за эти проступки не сопровождаются судебными гарантиями публичности их обсуждения и особой взвешенностью этого обсуждения, присущей судебному процессу, а ограничиваются установлением внешнего факта нарушения.[94]94
  Подробные правила об административной ответственности граждан по праву Союза ССР см.: Декрет ВЦИК и СНК РСФСР от 27 июля 1922 г. «Положение о порядке издания обязательных постановлений и о наложении за их нарушение взысканий в административном порядке» // СУ РСФСР. 1922. Отд. I. 22 авг. № 48. Ст. 603; Инструкция НКВД РСФСР от 12 января 1924 г. № 24 «О взыскании штрафов, налагаемых в административном порядке за неисполнение обязательных постановлений губернских и уездных исполнительных комитетов, издаваемых на основании Декрета ВЦИК от 27 июля 1922 г.» // Систематический сборник приказов, инструкций и циркуляров НКВД административного характера, действующих на 1 июля 1924 г. М., 1924. С. 3–11. – Об ответственности должностных лиц по жалобам граждан см.: Циркуляр Центрального административного управления НКВД РСФСР от 9 октября 1924 г. № 459 «Правила о порядке направления и рассмотрения жалоб на действия административных органов и должностных лиц» // Бюллетень Народного комиссариата внутренних дел. 1924. 21 окт. № 38. С. 184–185.


[Закрыть]

IV. Дисциплинарная ответственность. Кроме изложенных трех форм юридической ответственности необходимо еще упомянуть о таких своеобразных формах ответственности, как политическая ответственность (например, министров – перед парламентом или народных комиссаров Союза ССР – перед ЦИКом, его Президиумом и Совнаркомом Союза ССР; – ст. 60 Конституции 6 июля 1923 г.) и дисциплинарная ответственность (лиц, состоящих на государственной службе, – перед своим начальством за нарушение служебного долга). Например, ответственность военнослужащих в случаях нарушения ими положений или уставов Рабоче-Крестьянской Красной Армии была установлена дисциплинарным уставом и приказом Революционного Военного Совета Республики от 7 июля 1920 г. № 1247; борьба с нарушениями трудовой дисциплины среди рабочих и служащих государственных учреждений и предприятий возложена была на их администрацию и профсоюзы согласно декретам о трудовой дисциплине и о товарищеских дисциплинарных судах.[95]95
  Постановление СНК РСФСР от 14 декабря 1921 г. «О расформировании комиссии по борьбе с трудовым дезертирством» // СУ РСФСР. 1922. Отд. I. 5 янв. № 1. Ст. 3.


[Закрыть]

Подробно регламентируется по праву СССР дисциплинарная ответственность за нарушения служебного долга в государственных учреждениях и на предприятиях. Для борьбы с этими нарушениями учреждены дисциплинарные суды: главный – при ВЦИКе РСФСР и губернские – при Губисполкомах. Дисциплинарные суды учреждаются в целях борьбы со служебными упущениями, проступками и неправильными действиями лиц, занимающих ответственные должности в госорганах, если эти действия не подлежат наказанию в уголовном порядке. Меры взыскания, налагаемые дисциплинарным судом, – начиная с замечания или выговора и кончая увольнением от должности и возложением обязанности загладить вред или возместить ущерб.[96]96
  Постановление ВЦИК от 7 июля 1923 г. «Положение о дисциплинарных судах» // Там же. 1923. Отд. I.1 авг. № 54. Статья 531. Ст. 1, 9 (более ранний декрет: Декрет ВЦИК от 27 января 1921 г. «О дисциплинарных взысканиях за нарушение служебной дисциплины в советских учреждениях» // Там же. 1921. Отд. I. 9 февр. № 8. Ст. 58). – О дисциплинарной ответственности судебных работников см.: Постановление ВЦИК от 7 июля 1923 г. «Об изменениях и дополнениях Положения о судоустройстве РСФСР» // Там же. 1923. Отд. I. 25 июля. № 48. Ст. 481.


[Закрыть]

Дисциплинарная ответственность отличается от уголовной тем, что дисциплинарная ответственность наступает при наличности объективного нарушения права, будь то простое нарушение нормы либо причинение ущерба лицу или учреждению. Но для уголовной ответственности необходима наличность, кроме объективного, еще и субъективного состава, т. е. умысла, неосторожности, преступной небрежности или халатности, в смысле ст. 108 УК РСФСР, и т. д. во всех случаях, где добросовестное должностное лицо могло и должно было предвидеть вредные последствия своего деяния (сравни комментарий к УК РСФСР с предисловием Д. И. Курского. С. 349 и др.[97]97
  См. сноску 2 этой главы. – Ред.


[Закрыть]).

V. Нормы без санкции. Таким образом, самые разнообразные нормы права охранены от нарушения различными формами такой ответственности за их нарушение, которые не известны ни нравственности, ни технике, ни героике, ни правилам общежития. Эта ответственность прямо указана или косвенно намечена существом данной нормы и ее местом в системе норм. Эта ответственность существует для подавляющей массы норм официального права, и уж этого было бы достаточно, чтобы признать риск ответственности за нарушение нормы характерной чертой правовых норм. Но на это могут заметить, что существуют нормы, нарушение которых не влечет за собой никаких последствий, кроме признания действия, их нарушающего, противоправным, т. е. нарушающим официальное право. Следовательно, здесь об ответственности не может быть речи.

Это мнение неправильно. Действительно, нормы, не устанавливающие последствия их нарушения, существуют, но ошибочно думать, что эти последствия в силу того не могут наступить. Например, установлено правило ездить по правой стороне улицы по направлению движения, но его забыли и не хотели снабдить особой ответственностью за его нарушение. Автомобиль едет по левой стороне: значит ли это, что шофер никакой ответственности за это не несет?

Нет, не значит: он несет все те последствия, которые могут наступить при всяком вообще нарушении права. Во-первых, всякий, кто едет ему навстречу по левой стороне, вправе требовать, чтобы нарушитель уступил ему дорогу. Во-вторых, органы публичного порядка вправе требовать от него переезда на другую сторону и настаивать на этом, останавливать его и побуждать к переезду на другую сторону. Допустим, что шофер этому не подчинится за отсутствием у органа власти права непосредственно прекратить неправильное движение. Но тогда шофер рискует ответственностью за всякий вообще вред, какой может причинить кому-либо нарушение нормы.

Если он столкнется с другим автомобилем или наедет на прохожего, которые имели право не ждать его неправомерного поведения и с ним не считаться, он будет отвечать за убытки из неправомерного действия и уж на нем будет лежать риск доказывания, что этот вред произошел не вследствие его правонарушения. То же самое произойдет, если он будет ехать, не подавая сигналов, которые для него обязательны по норме уличного движения, но никакой специальной ответственностью неподача этих сигналов не обложена.

Такое же положение наступит во всех тех случаях, где за нарушение нормы никакой специальной ответственности ни на кого не наложено или где эта ответственность не может быть определена, ибо вред неоценим или недоказуем, или вообще какая-либо ответственность неосуществима, или ответственность в некоторых лицах дразнит желание ею пренебречь и ей подвергнуться.

Там, где специальной ответственности нет, нарушитель заранее не может знать, не причинит ли его действие вред, за который он понесет ответственность по общему закону об ответственности за вред или убытки от неправомерного действия (ст. 403 ГК РСФСР). Нарушитель не может также знать, насколько трудно будет доказать размеры вреда и не имеется ли в руках суда право при несомненном вреде определить вознаграждение за вред по справедливому усмотрению суда, даже если размеры его не могли быть доказаны, как это было, например, в исках о нарушении авторского права по закону 20 марта 1911 г. или в современном швейцарском праве при всяком вознаграждении за вред, размер которого не может быть доказан.[98]98
  Закон Российской Империи от 20 марта 1911 г. «Об авторском праве» // Полное собрание законов Российской Империи. Собр. третье. Т. XXXI. Отд. I. Ст. 34935 (Собр. узак. 1911. 30 марта. Отд. I. Ст. 560).


[Закрыть] Тот же принцип свободы усмотрения суда будет применен и в практике нового закона об авторском праве СССР,[99]99
  Постановление ЦИК СССР и СНК СССР от 30 января 1925 г. «Об основах авторского права» // СЗ СССР. 1925. № 7. Ст. 67.


[Закрыть] так как это вытекает из нормы уже действующего советского права, дающего суду широкие права при определении вознаграждения за вред даже «когда причинивший вред не обязан к его возмещению» и тем более в случаях виновного причинения вреда (ст. 406, 410, 411 ГК РСФСР).

Даже за нравственный вред, который не оценим на деньги (подрыв доверия или доброго имени путем печати, даже если не было состава преступления клеветы), современные французские и английские суды возлагают на причинившего вред гражданскую, денежную ответственность в пользу потерпевшего этот вред. Но и в тех случаях, когда ответственность неосуществима, потому что скрыты следы нарушения или нарушитель по высокому своему положению недосягаем для ответственности, и в этих случаях нарушитель не может быть спокоен, что правонарушение не откроется и он не понесет ответственности, а социально сильный правонарушитель (например, глава государства) не может быть уверен, что его сила будет служить непреодолимым барьером для суда, для личной мести, для общественной реакции, для отказа в уважении и сотрудничестве и т. д., т. е. либо для юридической, либо для фактической ответственности, ибо правонарушение развязывает руки потерпевшему и тем, кто ему сочувствует.

Фактическая ответственность есть мост, соединяющий официальное и неофициальное право, ибо и при нарушениях той нормы, которая не входит в официальное право, общественное правосознание не мирится с нарушением и заставляет нарушителя организованным или неорганизованным порядком нести за нарушение ответственность (избегают общения с нарушителем, отказывают в кредите и помощи и т. д.). Но фактическая ответственность за нарушение нормы официального права гораздо глубже, бесспорнее и острее, чем фактическая ответственность за несоблюдение той же нормы, еще не ставшей нормой официального права или уже переставшей быть ею. Здесь обычно приводят пример короля, который безответствен по самому своему положению. Однако он не может считать себя свободным не только от фактической ответственности (угроза противодействия и революции), но и от юридической возможности встретить отказ при проведении правонарушительного акта со стороны министров и других проводников его воли, а также со стороны граждан. К тому же король настолько заинтересован в соблюдении другими норм права, дающих ему его исключительное положение, что едва ли будет склонен подавать пример для нарушения того самого права, на котором основаны все его исключительные преимущества; если же эта заинтересованность, из которой вытекает безответственность, окажется недостаточной для соблюдения права, то существует угроза фактической ответственности; к тому же безответственность главы государства распространяется только на уголовные нарушения, но не освобождает его от ответа по гражданским искам.

Равным образом депутат может быть не избран вновь или отозван; судья отвечает в дисциплинарном (если не в уголовном) порядке. А революционеры, сектанты и пр., в ком угроза ответственности разжигает идейный пыл, составляют столь малую часть общества, что право, которому прежде всего важно предупредить массовые революционные акты, мирится с этим обострением революционных или оппозиционных чувств, не будучи в силах угасить их и довольствуясь преследованием за проявления этих чувств только для того, чтобы удержать от них массу населения. Когда же и это не удается, то само право начинает терять под собой почву. Но сила и прочность права зависит не от его собственных свойств, а от социально-экономических условий его существования и развития, и последняя инстанция и гарантия силы правовой нормы заключается не в другой норме, а в социальной основе права – в социально-экономической организации общества, общественности. (В этом пункте рассекается тот порочный круг, который ошибочно создан в учении Л. И. Петражицкого, – о бесконечном ряде норм и в аналогичных замечаниях H. Triepel'я.)[100]100
  Triepel H. Völkerrecht und landesrecht. Leipzig, 1899. S. 109.


[Закрыть]

Могут сказать, что здесь создается цепь, каждое звено которой может сломаться. Совершено правонарушение; но потерпевший может не пойти в суд, суд может не подвергнуть ответственности виновного, тюремщик может выпустить его из тюрьмы, милиционер может отказаться его преследовать, начальник милиционера может не подвергнуть его за это ответственности, суд может не наказать начальника, верховный суд может не взыскать с судей за то, что они не наказали начальника милиции, и т. д. Достаточно знать, что ближайшее звено ответственности будет сломано, – и вся система ответственности рухнет сама собой. Но все дело именно в том, что знать этого заранее нельзя, что риск такой ответственности существует для членов ряда «нарушитель – обвинитель – суд – верховный суд», и только если вся система испорчена от верхушки до основания, тогда только исчезает риск ответственности. Но такая система, все звенья которой не отвечают своему назначению, есть логическая и историческая невозможность; пока же хоть одно из звеньев действует, оно будет приводить в движение другие звенья или часть их, и риск ответственности будет существовать, а с ним и та добавочная резервная сила, которая отличает норму официального от нормы неофициального права.[101]101
  Об огромных ресурсах права см.: Mayer Max Ernst. Rechtsphilosophie. Berlin, 1922. S. 62.


[Закрыть]