Текст книги "Все о малом предпринимательстве. Полное практическое руководство"

Автор книги: Антон Касьянов

сообщить о нарушении

Текущая страница: 4 (всего у книги 42 страниц)

_{10.2. При ликвидации Общества настоящий Договор расторгается одновременно с ликвидацией.}

_{Статья 11. Изменение Договора}

_{11.1. Изменения и дополнения к настоящему Договору оформляются письменно, подписываются надлежащим образом и регистрируются в установленном порядке.}

_{11.2. Если какое-либо из положений Договора является или станет недействительным, то это не отменяет других положений.}

_{Настоящий Договор составлен на 4 страницах в 4 экземплярах, каждый из которых имеет одинаковую юридическую силу и действует с момента его подписания в течение всего времени деятельности Общества.}

_{Реквизиты и подписи участников:}

_{Засилов Геннадий Михайлович,}

_{проживающий по адресу: 378000, г. Ленинск, ул. Мира, д. 14, кв. 71, 1966 года рождения, паспорт 15 01 № 210239, выдан ОВД Ленинского района г. Ленинска 20 августа 2001 г.;}

_{Васильев Дмитрий Васильевич,}

_{проживающий по адресу: 378012, г. Ленинск, ул. Печатников, д. 101, кв. 55, 1976 года рождения, паспорт 15 00 № 212958, выдан ОВД Ленинского района г. Ленинска 13 июня 2001 г.;}

_{Яшкин Валентин Васильевич,}

_{проживающий по адресу: 378037, г. Ленинск, ул. Карла Маркса, д. 3, 1969 года рождения, паспорт 15 04 № 032572 выдан ОВД Советского р-на г. Ленинска 17 июня 2003 г.}

Таким образом, именно в учредительном договоре должны быть прописаны особенности формирования уставного капитала.

Об этом же (в отношении договора о создании общества) говорят пункт 2 статьи 34 и пункт 5 статьи 9 Закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Правда, пункт 5 статьи 9 Закона № 208-ФЗ исключает договор о создании общества из числа учредительных документов акционерного общества. Аналогичное утверждение с дополнительными комментариями содержится в пункте 6 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона „Об акционерных обществах“.

Но суть от этого не меняется. Необходимые условия должны быть прописаны в учредительном договоре для ООО или договоре о создании общества для АО.

Право на внесение в уставный капитал общества ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, представляется статьей 15 Закона № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» для ООО, пунктом 2 статьи 34 Закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» для АО. А также пунктом 6 статьи 66 Гражданского кодекса РФ для тех и других.

Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал ООО, вносимых участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно, а денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал АО производится по соглашению между учредителями.

То есть требования по формированию уставного капитала и в отношении ООО, и в отношении АО достаточно сходны. Хотя, как мы видим, есть и отличия. В ООО в такой ситуации требуется единогласное утверждение (см. также пункт 7 постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума ВАС РФ от 9 декабря 1999 года № 90/14 «О некоторых вопросах применения федерального закона „Об обществах с ограниченной ответственностью“), в АО только соглашение между учредителями, которое не всегда может быть единогласным.

Есть и другое существенное различие при оплате уставного капитала ООО и АО неденежными средствами. Так в отношении АО законодательство не содержит требований о привлечении независимого оценщика для денежной оценки имущества, вносимого в оплату акций при его создании. Такое требование установлено только в отношении оплаты неденежными средствами дополнительных акций.

_ПРИМЕР

_{При создании АО соглашением между учредителями было решено 50 % акций оплатить неденежными средствами.}

_{По согласованной учредителями денежной оценке стоимость вносимого в АО имущества составила 250 000 руб. Так как акции оплачиваются неденежными средствами при создании общества, то оценка независимым оценщиком не требуется.}

При оплате вклада в ООО оценщик может также не понадобиться, но только в случае, если неденежный вклад не превышает двухсот минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества. В «переводе» на рубли получаем 20 000 руб.

Если учесть, что подавляющее большинство учредителей при создании ООО устанавливает минимальный размер уставного капитала, то есть 10 000 руб., то получаем, что и при создании ООО, как правило, независимый оценщик не требуется. Но если речь идет о достаточно большом размере уставного капитала и о достаточно большом неденежном вкладе, то необходимо учитывать дополнительные хлопоты и дополнительные немаленькие платежи за оценку.

_ПРИМЕР

_{Размер уставного капитала образуемого ООО был определен участниками в сумме 100 000 руб. При этом было решено 25 % уставного капитала оплатить неденежными средствами. 25 000 руб. превышают установленный законодательством предел 20 000 руб., при котором независимый оценщик не требуется, следовательно, необходимо заключение независимого оценщика.}

_{При этом такой подход очень недальновидный. Оценщику за услуги придется уплатить как минимум 2 000 руб., поэтому гораздо проще оценить неденежный вклад, скажем, в сумме 19 999 руб. и не нести дополнительных расходов.}

Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком.

_ПРИМЕР

_{Решением общего собрания участников общества, принятого всеми участниками общества единогласно, денежная оценка неденежного вклада составила 50 000 руб.}

_{В связи с тем, что по таким суммам законодательство требует заключение независимого оценщика, такая оценка была произведена.}

_{Однако по заключению оценщика стоимость имущества можно оценить только в 40 000 руб. Следовательно, неденежные средства, внесенные в уставный капитал, будут стоить 40 000 руб.}

Законодательство ничего не говорит о действиях в ситуации, когда величина оценки, произведенной независимым оценщиком, выше оценки, произведенной учредителями общества. На наш взгляд, в этом случае у учредителей есть два пути. Путь первый – принять сумму оценщика, путь второй, если по каким-то причинам будет более выгодным, – принять собственную, меньшую оценку.

_ПРИМЕР

_{Решением общего собрания участников общества, принятого всеми участниками общества единогласно, денежная оценка неденежного вклада составила 100 000 руб.}

_{По заключению оценщика стоимость имущества можно оценить в 120 000 руб. Посчитав, что им выгоднее оставить стоимость неденежного вклада в размере 100 000 руб. и что законодательство не содержит ограничений на этот счет, учредители так и сделали.}

При этом все прекрасно знают, что на дворе полурыночные или рыночные, в зависимости от трактовки разных источников, отношения и что оценщик, как и любой другой участник рыночных отношений, заинтересован в привлечении клиента. Поэтому спектр предлагаемых услуг может быть и расширен за счет различных уступок клиенту.

Возникает вопрос, что мешает учредителям договориться с оценщиком и получить нужное заключение? А мешают или, по крайней мере, в достаточной степени ограничивают возможность сговора положения законодательства, в соответствии с которым в случае внесения в уставный капитал общества неденежных вкладов участники общества и независимый оценщик в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости неденежных вкладов.

Речь идет об ООО, так как еще раз напомним, что при создании АО привлекать независимого оценщика для денежной оценки имущества, вносимого в оплату акций, не нужно. Подтверждением оплаты 50 % уставного капитала денежными средствами будет служить квитанция банка о внесении денежных средств на накопительный счет в банке.

Если оплата произведена неденежными средствами, то учредители к моменту государственной регистрации общества должны иметь документы, подтверждающие наличие у них соответствующего имущества или имущественных прав. Звучит достаточно просто. Однако именно здесь обычно возникают сложности. Если речь идет об имуществе, не требующем какой-то специальной регистрации, то все действительно просто.

_ПРИМЕР

_{В соответствии с учредительным договором ООО часть уставного капитала оплачивается неденежными средствами, а именно компьютером, вносимым в качестве вклада в уставный капитал.}

_{На основании учредительного договора был оформлен акт приема-передачи компьютера в уставный капитал ООО, который и был приложен в качестве документа, подтверждающего оплату 50 % уставного капитала при государственной регистрации общества.}

Если же в качестве вклада в уставный капитал передается, например, здание и переход права собственности требует государственной регистрации, то тут возникает сложность. Регистрация права собственности производится на конкретное лицо – физическое или юридическое, при этом юридическое лицо прилагает копии учредительных документов и документов о госрегистрации общества. Но ведь до момента государственной регистрации общества конкретное лицо как раз-то и отсутствует и никаких документов о госрегистрации не имеется. Решить данную коллизию далеко не просто.

Говоря об оплате 50 % уставного капитала на момент госрегистрации общества, нельзя и забывать, как это делают немалое число учредителей, и об оставшихся 50 % уставного капитала. Статья 16 Закона № 14-ФЗ и статья 34 Закона № 208-ФЗ говорят о том, что каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал общества. То есть оплатить акции общества, распределенные при его учреждении, в течение срока, который определен учредительным договором (договором о создании общества) и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества.

А статья 90 Гражданского кодекса РФ (в отношении ООО) также говорит о том, что при нарушении этой обязанности общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации.

В то же время нельзя не прокомментировать, что на данный момент требование Гражданского кодекса РФ достаточно формально. Предположим, что вклад (акции) не оплачены в течение года и уменьшение уставного капитала не произведено. Ликвидация общества должна производиться в судебном порядке. А кто выступит инициатором этого процесса?

В пункте 7 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 перечислены следующие возможные инициаторы ликвидации общества – органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного управления, которым федеральным законом предоставлено право на предъявление таких требований.

В принципе это могут быть также кредиторы и прочие лица. Но практически это не нужно никому, если, конечно, нет какой-то заинтересованности конкретного лица в таком контроле. Именно поэтому достаточно многие общества работают с нарушением требований законодательства в части полной оплаты уставного капитала в течение года с момента государственной регистрации общества.

Хотя, по нашему мнению, это достаточно неразумно. Да, непосредственной опасности для деятельности общества в случае нарушения данных требований законодательства, как правило, не имеется, но в то же время зачем оставлять рычаг давления на себя, если провести оплату уставного капитала (акций) очень несложно.

В отношении неоплаченных в течение года оставшихся 50 % акций АО подпункт 3 пункта 7 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 разъясняет следующее.

В случае неполной оплаты акций учредителями в течение года с момента государственной регистрации общества (или в срок, предусмотренный договором о создании общества, который может быть менее года) право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неуплаченной сумме, переходит к обществу.

Общество вправе осуществлять правомочия собственника в отношении указанных акций в пределах, установленных законодательством. Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Общество обязано распорядиться этими акциями лишь способом, предусмотренным Законом № 208-ФЗ: реализовать их по цене не ниже номинальной стоимости не позднее года после приобретения; в противном случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала с погашением соответствующих акций. Общество не вправе передавать находящиеся в его собственности акции в залог, отчуждать их безвозмездно или по цене более низкой, чем указана в Законе (ниже номинальной стоимости). Сделки, заключенные обществом с нарушением указанных ограничений, являются ничтожными.

Если акционерное общество не реализовало в установленный срок находящиеся в его собственности акции и не приняло в разумный срок решение об уменьшении уставного капитала, оно, аналогично ООО, может быть ликвидировано в судебном порядке.

Для выяснения судопроизводства, в том числе подведомственность споров, будет полезным обратиться к пункту 5 постановления Пленума ВАС РФ от 9 декабря 2002 г. № 11 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации». В нем говорится следующее.

Дела, предусмотренные статьей 33 Арбитражного процессуального кодекса РФ:

– о несостоятельности (банкротстве);

– по спорам о создании, реорганизации и ликвидации организаций;

– об отказе в государственной регистрации, уклонении от государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей;

– между акционером и акционерным обществом, участниками иных хозяйственных товариществ и обществ, вытекающим из деятельности хозяйственных товариществ и обществ, за исключением трудовых споров;

– о защите деловой репутации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

– другие дела, возникающие при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности, в случаях, предусмотренных федеральным законом), подлежат рассмотрению в арбитражных судах независимо от того, являются ли участниками правоотношений, из которых возник спор или требование, юридические лица, индивидуальные предприниматели или иные организации и граждане.

В том числе подлежат рассмотрению в арбитражных судах дела о несостоятельности (банкротстве), споры о создании, реорганизации и ликвидации организаций, споры об отказе в государственной регистрации, уклонении от государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, споры между акционером и акционерным обществом, участниками иных хозяйственных товариществ и обществ, вытекающие из деятельности хозяйственных товариществ и обществ (за исключением трудовых споров), а также дела о защите деловой репутации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности и другие дела, возникающие при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности, в случаях, предусмотренных федеральным законом.

Арбитражным судам подведомственны дела по спорам о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, об отказе в государственной регистрации, уклонении от государственной регистрации коммерческих организаций, а также иных организаций, деятельность которых связана с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности.

Дела по спорам о создании, реорганизации и ликвидации, а также по спорам об отказе в государственной регистрации, уклонении от государственной регистрации других организаций (некоммерческих организаций, в том числе общественных объединений и организаций, политических партий, общественных фондов, религиозных объединений и др.), не имеющих в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли, не подлежат рассмотрению арбитражными судами.

Но вот все решено, все распланировано, учредительные документы подготовлены, нужно приступать непосредственно к регистрации общества.

При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации.

В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, а сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны. А также, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

г) документ об уплате государственной пошлины.

В отношении достоверности данных, представляемых при регистрации общества, можно указать, что меры контроля неуклонно повышаются.

В частности, производится сопоставление заявлений в органы внутренних дел по поводу утраты личного паспорта с паспортными данными, указанными в учредительных документах. Если оказывается, что владелец потерянного паспорта не имеет никакого отношения к зарегистрированному обществу, то данный факт для налоговых органов является показателем нечистоплотности организации со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Показательным будет решение постановления Президиума ВАС РФ от 21 мая 2002 г. № 9957/01, растиражированное письмом МНС России от 23 июля 2002 г. № ШС-6-14/1057 для нижестоящих налоговых органов.

Предприятию было отказано в возмещении из бюджета крупной суммы НДС на основании того, что данные в учредительные документы внесены неизвестным лицом по утерянному паспорту. Следовательно, не имеют юридической силы и назначения на должность генерального директора, якобы подписанные от имени лица, потерявшего паспорт. А ведь лицо, претендующее на возмещение из бюджета спорной суммы и обратившееся через уполномоченного представителя за судебной защитой, обязано предоставить суду необходимые доказательства, включая подтверждение полномочий, содержащих достоверные сведения. Дело было направлено на новое рассмотрение в первую инстанцию Арбитражного суда.

1.2.3. Ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации, а также уклонение от постановки на учет в налоговом органе

Легко можно убедиться, что организационные расходы на регистрацию ПБОЮЛ или юридического лица невелики, однако всегда находятся желающие или сэкономить, или обойти хлопоты в виде беготни для оформления документов при регистрации.

Сразу можно сказать, что ведение такой «подпольной» деятельности может быть по вкусу только отдельным любителям трудностей, так как хлопоты по организации «подполья» намного больше и обходятся намного дороже законопослушной деятельности.

В частности, наказанию за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации посвящена статья 14.1 КоАП РФ. В соответствии с пунктом 1 указанной статьи осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица влечет наложение административного штрафа в размере от пяти до двадцати минимальных размеров оплаты труда.

На первый взгляд немного, но это если не учитывать наказания, «припасенные» для таких любителей Налоговым кодексом РФ. Ведь не зарегистрировавшись в качестве ПБОЮЛ или юридического лица, не осуществишь и постановку на налоговый учет.

Законодательство Российской Федерации о налогах и сборах состоит из Налогового кодекса РФ и принятых в соответствии с ним федеральных законов о налогах и сборах. Налоговый кодекс РФ дает понятие налогового правонарушения (ст. 106) и устанавливает основания, порядок и меры налоговой ответственности.

Привлечение организации к ответственности за совершение налогового правонарушения не освобождает ее должностных лиц при наличии соответствующих оснований от административной, уголовной или иной ответственности, предусмотренной законами Российской Федерации. Так что очень даже возможно быть одновременно привлеченным к административной, налоговой и другой ответственности.

_ПРИМЕР

_{Михасев А.Д. осуществлял предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя и без постановки на налоговый учет. Его можно привлечь к административной ответственности в соответствии с КоАП РФ и ответственности за совершение налогового правонарушения в соответствии с Налоговым кодексом РФ.}

Перечень налоговых правонарушений и мер ответственности за их совершение содержится в главе 16 Налогового кодекса РФ. Меры ответственности за уклонение от постановки на учет в налоговом органе оговорены в статье 117 Налогового кодекса РФ.

Уклонением от постановки на налоговый учет Налоговый кодекс РФ называет ситуацию, когда налогоплательщик осуществляет предпринимательскую деятельность без постановки на учет в налоговом органе. Ведение такой деятельности влечет взыскание штрафа в размере десяти процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее двадцати тысяч рублей.

_ПРИМЕР

_{Несколько физических лиц решило организовать ООО.}

_{Не дожидаясь окончания госрегистрации юридического лица, учредители общества от имени общества совершили сделку, доход от которой составил 8000 руб.}

_{Уже после совершения сделки были осуществлены госрегистрация ООО и постановка на налоговый учет. В этом случае 10 % от 8000 руб. составит 800 руб. ‹20 000 руб., в связи с чем штраф, наложенный на ООО за совершение налогового правонарушения, будет равен 20 000 руб., а в случае привлечения ООО к административной ответственности административный штраф составит от пяти до двадцати минимальных размеров оплаты труда.}

На подготовительный этап уходит немало времени, и непросто сразу получить какой-либо доход. Означает ли это, что при отсутствии дохода лицо, не ставшее на налоговый учет, ничего не будет платить?

Под ведением деятельности следует понимать осуществление организацией или индивидуальным предпринимателем любых операций, даже если они не принесли ему доход. Следовательно, вне зависимости от того, есть доход или нет дохода, такому лицу придется уплатить как минимум 20 000 руб.

_ПРИМЕР

_{ООО «Лилипут», зарегистрированное 5 июля, заключило 1 июля договор аренды помещения под офис. На налоговый учет ООО было поставлено 5 июля, следовательно, налицо деятельность, осуществленная до момента постановки на налоговый учет.}

_{Штраф, наложенный на предприятие, составит 20 000 руб.}

Осуществление деятельности организацией или индивидуальным предпринимателем без постановки на учет в налоговом органе более трех месяцев влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов доходов, полученных в период деятельности без постановки на учет более 90 календарных дней, но не менее 40 000 руб.

Это мы рассмотрели административную и налоговую ответственности. Но есть еще один вид ответственности, без преувеличения его можно назвать самым убедительным. Это уголовная ответственность.

Обратимся к Уголовному кодексу РФ, а именно к статье 171 «Незаконное предпринимательство». Данные меры ответственности очень серьезны, чтобы можно было их привести полностью. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев.

То же деяние, совершенное организованной группой, сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере, наказывается штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.

При этом для целей указанной статьи УК РФ доходом в крупном размере признается доход, сумма которого превышает двести минимальных размеров оплаты труда, доходом в особо крупном размере – доход, сумма которого превышает пятьсот минимальных размеров оплаты труда.