Текст книги "Банкротство организации без юриста: как самостоятельно обанкротить компанию"

Автор книги: Павел Бессонов

сообщить о нарушении

Текущая страница: 1 (всего у книги 2 страниц)

О чем эта книга и для кого?

С момента введения института банкротства в Российской Федерации, количество процедур банкротства неуклонно росло.

В момент завершения написания данной книги (март 2020 года) в России и во всем мире начался очередной финансовый кризис, которого отдельные эксперты ждали уже некоторое время. На всех мировых фондовых рынках произошло значительное падание, что привело к обвалу национальной валюты в России и увеличению стоимости европейской и американской валюты.

Вторым усугубляющим фактором, который приводит в упадок целые секторы экономики связанные с туризмом, перевозками и пр. является новый тип коронавируса, из-за которого страны закрывают свои границы для иностранцев, туристы отказываются от поездок, целые города закрываются на изоляцию, сотрудники переходят на удаленный режим работы. По всей России закрыты суды с 19.03.2020 по 10.04.2020 г.

В Китае, где впервые появился коронавирус, целые производственные предприятия остановились на период карантина. Такие события в будущем неизбежно должны привести к негативным экономическим и финансовым последствиям во многих странах и, в том числе, в России, что должно спровоцировать всплеск банкротств организаций.

В таких условиях процедура банкротства, к тому же без юриста, становится более чем актуальна.

Отказ от юриста и самостоятельное ведение банкротства своей организации позволят Вам существенно сэкономить денежные средства.

Эта книга о том, как самостоятельно выстроить стратегию банкротства организации без юриста.

Советы, собранные в книге, помогут пройти процедуру банкротства даже тем, кого принудительно пытаются обанкротить кредиторы.

Данная книга будет полезна действующим и бывшим руководителям, учредителям, акционерам, фактическим собственникам (конечным бенефициарам компании), членам совета директоров и правления, а также тем, кто планируем вступить в руководящую должность организации или стать собственником компании.

Книга подойдет не только тем, у кого нет своих штатных юристов, но и тем у кого есть юристы, ваши юристы вряд ли хорошо разбираются в банкротстве, скорее всего, они специализируются на каком-то одном направлении хозяйственной деятельности, в этом плане юристов можно сравнить с врачами, которые имеют четкую специализацию.

1. Как самостоятельно обанкротить компанию с минимальными расходами за короткий промежуток времени?

Банкротство ликвидируемой организации

Подготовительный этап

Банкротство – процедура длительная и достаточно затратная. Однако если знать тонкости законодательства и судебной практики, то можно эту длительную процедуру сократить во времени, что приведет к уменьшению расходов на проведение процедуры и оплаты услуг арбитражного управляющего, без которого обойтись не получится.

Один из самых распространенных способов сокращения времени и финансовых ресурсов при банкротстве является применение упрощенной процедуры банкротства организации, а именно: банкротство ликвидируемой организации.

Банкротство ликвидируемой организации может применяться судом как по заявлению кредитора, так и по заявлению должника.

При банкротстве ликвидируемой организации процедура наблюдения, финансового оздоровления и внешнего управления (реабилитационные процедуры) не применяются, судом вводится сразу конкурсное производство, т.е. начинается с первых дней инвентаризация имущества, его оценка и распродажа, после которой следуют расчеты с кредиторами, если средств от реализации активов будет больше, чем текущие расходы на проведение процедуры.

Для того, чтобы суд применил процедуру ликвидируемой организации по заявлению должника стоимость имущества должника – юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, должна быть недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, в этом случае ликвидатор или ликвидационная комиссия обязаны обратиться в суд с заявлением о банкротстве и суд должен будет применить данную сокращенную процедуру банкротства.

Разберем по порядку оба случая введения процедуры ликвидируемой компании: банкротство по инициативе кредитора и банкротство по инициативе должника.

Если заявление о банкротстве планирует подавать кредитор, то кредитор обязан сначала просудить задолженность и получить вступивший в силу судебный акт о взыскании задолженности в размере более 300 тыс. руб. и просрочка исполнения обязательства должна составлять более 3 месяцев.

Как правило, кредиторы обращаются с исковым заявлением или судебным приказом на незначительные суммы, которые немного превышают порог в 300 тыс. руб., установленный законом о банкротстве. В последующем когда кредитор с такой задолженностью инициирует процедуру банкротства у суда и всех остальных кредиторов сразу возникают обоснованные сомнения в действительности такой задолженности и реальности намерений кредитора по ее взысканию.

На наш взгляд, незначительная сумма задолженности, даже подтвержденная вступившим в законную силу судебным актом выглядит нелепо и вызывает сомнения в действительном намерении кредитора по ее взысканию. Если суд или другие независимые кредиторы потребуют от заявителя по делу о банкротстве внесение денежных средств на депозитный счет суда для финансирования процедуры (такая обязанность предусмотрена законом), при этом заявитель-кредитор не может не согласится внести средства, иначе суд прекратит рассматривать его заявление и не будет вводить процедуру банкротства, как правило, суд требует внести не менее 250 тыс. руб., то становится очевидным для любого разумного лица, что такой кредитор преследует цель не взыскание денежных средств, а какие-то иные цели, например, контролируемое банкротство должника, вероятно в интересах самого должника. Поэтому рекомендуется, чтобы не вызывать сомнения у независимых кредиторов и суда в действительных намерениях заявителя по делу не создавать дополнительных оснований для вывода о наличие злоупотребления правом при подаче заявления о банкротстве, а формировать задолженность в сумме не менее 1 млн. руб. Такой размер задолженности точно не будет препятствием для применении судом статьи о злоупотреблении правом.

Сегодня судебная практика не имеет примеров о применении статьи о злоупотреблении правом (ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации), если заявителем по делу о банкротстве является кредитор с незначительным превышением суммы задолженности над установленным минимальным порогом в 300 тыс. руб., установленным в законе о банкротстве.

Не исключено, что в будущем при дальнейшем развитии судебной практики суд и независимые кредиторы будут расценивать это как злоупотреблением правом, в связи с чем могут отказывать во введении процедуры банкротства при наличие минимальной суммы задолженности и других фактов, свидетельствующих о злоупотреблении правом со стороны заявителя по делу.

Косвенным подтверждением злоупотребления правом со стороны кредитора– заявителя по делу может свидетельствовать тот факт, что при рассмотрении дела о взыскании задолженности между кредитором и должником сразу после подачи иска было заключено мировое соглашение, которое не исполнялось должником и кредитором либо вообще не получался исполнительный лист, либо получался, но не предъявлялся в банки и службу судебных приставов.

Любой разумный кредитор по денежному обязательству имеет намерение получить денежные средства чем быстрее, тем лучше, поэтому он попытается как можно быстрее получить исполнительный лист и предъявить его в обслуживающий должника банк или службу судебных приставов, которая занимается розыском имущества должника за счет бюджета государства, а не взыскателя. При банкротстве же финансирование процедуры взыскания задолженности осуществляется за счет средств заявителя по делу, т.е. взыскателя, а не государства и ни один разумный кредитор не будет вносить денежные средства на депозит суда с целью оплаты услуг арбитражного управляющего, если сумма его денежных требований немного более 300 тыс. руб.

Таким образом, вышеуказанное поведение кредитора может косвенно подтверждать его действительную цель, учитывайте это при необходимости.

Нам в своей судебной практике (Постановление Арбитражного суда Московского округа по делу № А40-184556/2017) удалось отменить мировое соглашение в суде кассационной инстанции (в порядке апелляции определение об утверждении мирового соглашения не обжалуется) на основании того, что интересы кредитора и должника в разных судебных делах представлял один и тот же юрист, чем вызвали обоснованные сомнения в аффилированности кредитора с должником и суд посчитал необходимым проверить другие доводы об отсутствии мнимости взыскиваемой задолженности для чего отменил определение суда об утверждении мирового соглашения и направил его в суд первой инстанции.

В данном деле мы представляли интересы ОАО «Дорожно-строительное управление №2», которое было вторым заявителем по делу о банкротстве после аффилированного с должником кредитора и после отмены определения судом об утверждении мирового соглашения, заявление о банкротстве аффилированного с должником кредитора суд прекратил рассматривать, как следствие, он утратил право на выбор своей кандидатуры арбитражного управляющего, который наверняка бы скрывал все от кредиторов и активно противодействовал бы независимым кредитором.

В итоге суд рассмотрел наше заявление о банкротстве и утвердил предложенную нами кандидатуру арбитражного управляющего, который с первых дней начал совершать активные действия против должника и его руководства: истребовать документы, привлекать к административной ответственности за не передачу документов и не своевременную подачу директором заявления о собственном банкротстве, в целом формировать доказательственную базу для привлечения в последующем руководства и конечных бенефициаров к субсидиарной ответственности.

О том, как защититься от субсидиарной ответственности подробно написано в моей книге «Защити себя сам от субсидиарной ответственности», в книге собрано большинство самых полезных советов на основе многолетней судебной практики.

Одна небольшая ошибка юриста (участие от кредитора и должника в разных судебных делах) привела к тому, что контроль над процедурой банкротства был утрачен, в результате чего назначен агрессивный по отношению к должнику арбитражный управляющий, который будет работать против руководства должника и его собственников.

Второй случай введения процедуры банкротства ликвидируемой организации возможен если собственники компании (акционеры, участники) приняли решение о добровольной ликвидации общества. В данном случае собственникам компании необходимо назначить ликвидатора, которым, как правило, является либо бывший директор, либо иное лицо. Разумеется, это лицо будет «под ударом», когда начнется процедура банкротства, независимые кредиторы будут пытаться его привлечь к ответственности за нарушения, допущенный при проведении мероприятий по ликвидации, поэтому выбор ликвидатора должен быть соответствующим.

Закон о банкротстве содержит запрет на указание кандидатуры арбитражного управляющего при подаче заявления самим должником, такая кандидатура должна выбираться случайным путем суда, так называемая рулетка, однако это не во всех регионах работает. Например, в Москве если должник в заявлении о собственном банкротстве указывает конкретную кандидатуру или определенную саморегулируемую организацию арбитражных управляющих, то суд направляет запрос именно в эту саморегулируемую организацию и именно в отношении заявленной кандидатуры, никакого случайного выбора нет, но это было в 2018, 2019, и 2020 годах, что будет потом прогнозировать сложно, но вероятно механизм случайного выбора в ближайшие годы полноценно работать так и не будет.

Преимущества и недостатки банкротства ликвидируемой организации

Подводя итог этих двух способов банкротства ликвидируемой организации (по инициативе кредитора и по инициативе должника) можно выделить положительные и отрицательные моменты.

Итак, плюсы банкротства ликвидируемой организации по инициативе кредитора:

– суд однозначно утвердит кандидатуру конкурсного управляющего, предложенную кредитором, за исключением случаев аффилированности кредитора и должника.

– кредитору необходимо предоставить в суд минимальный комплект документов, для инициирования процедуры банкротства, а именно: судебный акт, публикацию о намерении обратиться в суд с заявлением о банкротстве и первичные документы, подтверждающие основание возникновения задолженности, оплатить госпошлину в размере 6 тыс. руб., предоставить учредительные документы на кредитора.

Минусы банкротства ликвидируемой организации по инициативе кредитора:

– самый большой и очевидный минус – необходимость просуживать задолженность до подачи заявления о банкротстве, это может увеличить подготовительный этап на несколько месяцев, что повлечет за собой увеличение расходов, издержек на процедуру банкротства в целом.

– если у компании имеются иные кредиторы, они могут противодействовать контролируемому банкротству, для чего попытаются приостановить дело о банкротстве и оспорить судебный акт кредитора – заявителя по делу, доказывая мнимость задолженности, как делали мы в деле о банкротстве ООО «МАС» А40-45067/2019 и у нас это получилось, мы вступили в дело о банкротстве вторыми, далее подали жалобу на судебный акт, на основании которого первый кредитор – заявитель подал на банкротство и одновременно заявили в деле о банкротстве ходатайство о приостановлении рассмотрения всего дело о банкротстве до рассмотрения нашей жалобы. В результате нашу жалобу суд удовлетворил, судебный акт первого кредитора – заявителя отменил, далее суд, ведущий дело о банкротстве рассматривал уже наше заявление о банкротстве. Таким образом, мы поменялись местами с первым кредитором и судом была утверждена кандидатура арбитражного управляющего, предложенная нами.

Плюсы банкротства ликвидируемой организации по инициативе самого должника:

– на наш взгляд преимущество только одно – минимальное количество времени на проведение всей процедуры банкротства, достаточно сделать публикацию за 15 календарных дней и можно обращаться в суд, наличие просуженной задолженности в данном случае не требуется, достаточно доказать наличие признаков неплатежеспособности и/или недостаточности имущества для удовлетворения требований всех кредиторов.

Минусы банкротства ликвидируемой организации по инициативе должника:

– вероятность применения судом при выборе кандидатуры конкурсного управляющего «рулетки», т.е. выбор случайным путем, что приведет к неконтролируемой процедуре банкротства.

– должнику необходимо представить в суд значительный объем документов, т.е. куда больше документов, чем кредитору.

– возникает риск привлечения контролирующих лиц к ответственности за фиктивное банкротство.

Если у Вас сформировалось мнение о том по какому пути двигаться, что из вышеуказанных преимуществ и недостатков можете принять, а что явно не подходит, то можете переходить к следующему этапу непосредственной реализации.

Этап реализации

Рассмотрим сначала детально, что необходимо сделать для подачи заявления о банкротстве со стороны кредитора, какие обязательные мероприятия должны быть выполнены, чтобы запустить процесс банкротства.

Как ранее было указано, до подачи заявления о банкротстве необходимо просудить задолженность. Не имеет значения, где эта задолженность будет просуживаться: в арбитражных судах или судах общей юрисдикции. Но следует отметить, что система арбитражных судов, картотека арбитражных дел достаточно прозрачная система, которая позволяет отслеживать другим лицам все изменения по компании, можно подписаться на уведомления по конкретному должнику и получать информацию обо всех спорах, инициированных любыми лицами в отношении этой компании. Скрыть просуживание задолженности от других независимых кредиторов должника не получится, будьте уверены, что они узнают о поданном иске и возможно попытаются опередить Вас с банкротством должника, если у них уже есть решение суда о взыскании задолженности. Суды общей юрисдикции (их еще называют районные суды, рассматривают дела с участием граждан) являются непрозрачными и отследить рассмотрение дела или предъявление иска к организации практически невозможно. Для некоторых кредиторов это вообще может быть большим сюрпризом наличие решение районного суда о взыскании задолженности, они могут мониторить должника длительное время, но не знать, что вы уже просудили задолженность в районном суде и подаете на банкротство раньше их. Поэтому рекомендуется обращаться в суд общей юрисдикции с иском о взыскании задолженности, это позволит провести процесс по взысканию без пристального внимания со стороны других кредиторов. Для того, чтобы суд принял исковое заявление организации к другой организации в суде общей юрисдикции необходимо еще участие второго ответчика физического лица, например, поручителя, для чего оформляется договор поручительства между кредитором и физическим лицом, например директором организации – должника и в этом случае иск будет принят судом к производству и рассмотрен по существу.

После того, как вынесено решение суда о взыскании задолженности, необходимо, чтобы оно вступило законную силу. Для этого нужно просто дождаться истечения срока на обжалование – 1 месяц с момента изготовления судебного акта.

Для того, чтобы подавать заявление в суд о банкротстве, не нужно обращаться за получением исполнительного листа и тем более предварительно подавать исполнительный лист в службу судебных приставов. Предъявление исполнительного листа в службу судебных приставов создаст для Вас дополнительное сложности при рассмотрения заявления о банкротстве, т.к. суд может потребовать представить информацию об остатке задолженности из материалов исполнительного производства, такое встречается крайне редко, однако может быть препятствием к быстрому рассмотрения заявления о банкротстве.

Теперь, когда у Вас имеется на руках решение суда вступившее в законную силу можно готовить заявление о банкротстве должника.

Содержание заявления кредитора о банкротстве должника

В заявлении кредитора должны быть указаны:

– наименование арбитражного суда, в который подается заявление кредитора, заявление подается по месту нахождения юридического лица, например, если организация имеет юридический адрес в г. Москве, а фактически находится в Московской области, то заявление подается в Арбитражный суд г. Москвы, а не Московской области;

– регистрационные данные должника (ОГРН, ИНН);

– наименование (фамилия, имя, отчество) конкурсного кредитора, их адрес;

– размер требований кредитора к должнику с указанием размера подлежащих уплате процентов, неустоек (штрафов, пеней);

– обязательство, из которого возникло требование должника перед конкурсным кредитором, работником, бывшим работником должника, и срок исполнения такого обязательства, т.е. договор займа, поставки, купли-продажи и т.п.;

– вступившее в законную силу решение суда, арбитражного суда или третейского суда, а также судебный акт, на основании которого выдан исполнительный лист на принудительное исполнение решения третейского суда;

– доказательства оснований возникновения задолженности (счета-фактуры, товарно-транспортные накладные, акты приема-передачи, платежные поручения о переводе средств по договорам займа и т.п.);

– сведения о кандидатуре арбитражного управляющего (фамилия, имя, отчество арбитражного управляющего, наименование и адрес саморегулируемой организации, членом которой он является) или наименование и адрес саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий;

– перечень прилагаемых к заявлению кредитора документов.

Кредитор обязан направить копию заявления должнику перед подачей заявления о банкротстве в суд и приложить документы, подтверждающие направление или вручение должнику копии заявления.

Документы, прилагаемые к заявлению кредитора:

К заявлению кредитора прилагаются документы, подтверждающие:

– обязательства должника перед кредитором, а также наличие и размер задолженности по указанным обязательствам, договоры, сделки, факты причинения вреда, неосновательного обогащения и т.п.;

– доказательства оснований возникновения задолженности (счета-фактуры, товарно-транспортные накладные, платежные поручения о переводе средств по договорам займа или в качестве неосновательного обогащения и иные документы);

– доверенность, подтверждающая полномочия лица, подписавшего указанное заявление, на его подачу, если заявление подписывается лично руководителем организации, то необходимо приложить протокол/решение о назначении его на должность;

– вступившее в законную силу решение суда, арбитражного суда или третейского суда;

– доказательства оплаты государственной пошлины в размере 6 тыс. руб.;

– выписку из ЕГРЮЛ в отношении кредитора и должника, такую выписку достаточно скачать с сайта ФНС;

– копию свидетельства о государственной регистрации кредитора в качестве юридического лица, если кредитором является организация.

После того, как Вы подали заявление о банкротстве должника в суд, оно будет рассмотрено судом единолично без вызова сторон на предмет достаточности указанных в нем сведений и приложенных документов, если замечаний судья не выявит, то в течение 5 рабочих дней с момента подачи заявления суд обязан вынести определение суда о назначении даты рассмотрения обоснованности заявления о банкротстве, как правило, эта дата назначается с учетом загруженности судьи и суда, где рассматривается дело о банкротстве, обычно назначают дату рассмотрения в диапазоне от 1 до 2 месяцев от даты подачи заявления в суд.

Вторым обязательным условием введения процедуры ликвидируемой организации является доказывание факта, что должник принял решение о ликвидации. Эти обстоятельства доказываются путем предоставления в суд в составе заявления о банкротстве или к судебному заседанию дополнительно следующих документов:

– выписки из ЕГРЮЛ в отношении должника, где указано, что в ЕГРЮЛ внесены сведения о начале процедуры ликвидации общества и назначении ликвидатора;

– распечатка с сайта Вестник государственной регистрации сообщения о том, что участниками/акционерами общества принято решение о добровольной ликвидации общества;

– предоставление протокола/решения участников или акционеров о принятом решении о ликвидации общества. Обычно достаточно выписки из ЕГРЮЛ, содержащей соответствующие сведения.

Такие сведения может представить не только кредитор, но и сам должник, он тоже является участником дела о банкротстве и вправе в судебное заседание предоставить соответствующие документы.

В судебной практике встречались единичные случаи, когда суды отказывали в упрощённой процедуре банкротства ликвидируемой организации по причине злоупотребления правом со стороны должника. В частности суды приходили к таким выводам в Саратовской области и Республики Татарстан по причине того, что якобы собственники, которые приняли решение о ликвидации общества после подачи в суд заявление о банкротстве со стороны кредитора не имели на это право, в связи с чем в судах оспаривалось их решение о добровольной ликвидации и запись внесенная налоговой о начале процедуры ликвидации признавалась недействительной. При этом суды приходили к выводам, что если последовательность была иная – сначала собственниками принималось решение о ликвидации общества, а потом кредитор подавал на организацию заявление о банкротстве в суд, то в такой последовательности противоправных действий и злоупотреблений суды не усматривали.

Необходимо отметить, что признание решение собственников ничтожными и записи в ЕГРЮЛ недействительными является единичными случаями, которые не получили широкого распространения в судебной практике.

Теперь рассмотрим ситуацию, когда должник подает на собственное банкротство, какие документы он обязан предоставить в суд. Ранее мы писали о том, что их состав значительно отличается от тех, которые должен представить кредитор.